Судебные решения, арбитраж
Рекламная деятельность
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
по проверке законности и обоснованности решений
арбитражных судов, не вступивших в законную силу
19 июня 2007 г. Дело N 09АП-7633/2007-АК
(извлечение)
Резолютивная часть объявлена 19.06.2007.
Полный текст постановления изготовлен 21.06.2007.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего З., судей Я., П., при ведении протокола секретарем судебного заседания Х., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Издательский дом "Шанс" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2007, принятое судьей Х.Р., по делу N А40-47875/06-26-358 по заявлению ООО "Издательский дом "Шанс" к 1. Палате по патентным спорам Роспатента, 2. Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, 3-и лица: 1) ООО "Альфатехстрой", 2) ЗАО "Шанс" о признании недействительным решения от 30.07.2006, при участии в судебном заседании: от заявителя - Р. по дов. от 20.04.2007, паспорт 45 04 643741; от ответчика - Ш. по дов. от 28.11.2006, паспорт 45 05 455796; Ш. по дов. от 28.02.2007, паспорт 45 05 455796; от 3-их лиц - 1) не явился, извещен, 2) М. по дов. от 09.06.2007, паспорт 45 05 600902;
УСТАНОВИЛ:
ООО "Издательский дом "Шанс" (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Палаты по патентным спорам Роспатента (ППС) от 30.07.2006 о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в связи с его неиспользованием в части прекращения правовой охраны товарного знака в отношении услуг 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров".
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27 марта 2007 г. Обществу отказано в удовлетворении заявленных требований.
Общество не согласилось с принятым по делу решением и подало апелляционную жалобу, в которой просит судебное решение отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных по делу требований.
В обоснование этого указывается, что Обществом представлены достаточные доказательства использования товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении услуг 35 класса МКТУ - "стимулирование сбыта товаров"; реклама товаров неразрывно связана с продвижением товара на рынке, то есть стимулированием сбыта; деятельность Общества направлена на стимулирование сбыта товаров и услуг третьих лиц посредством организации системы единого доступа "ШАНС 054", что очевидным образом повышает доступность соответствующих товаров и услуг для потребителя, способствуя их продвижению на рынке, т.е. стимулируя их сбыт.
Суд рассмотрел дело в отсутствие 1-го третьего лица, извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал апелляционную жалобу по приведенным в ней доводам, просил судебное решение отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных по делу требований.
Представитель Палаты по патентным спорам Роспатента в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает жалобу необоснованной, просил решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать. Пояснил, что товарный знак "ШАНС" по свидетельству N 146755 использовался Обществом, но не для индивидуализации услуги "стимулирование сбыта товаров", а для услуги "реклама". Указал, что стимулирования сбыта товаров, в отличие от рекламы является комплексной услугой, которая включает в себя раздачу бесплатных образцов, товары по льготной цене (уценка), премии (подарки), призы, награды за лояльность к определенному продавцу, гарантии и демонстрации в местах продаж (презентации). В свою очередь реклама - распространяемая в любой форме (письменной, звуковой), с помощью любых средств информации (газеты, телефон) о физическом или юридическом лице, виде деятельности, товарах, идеях и назначениях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, виду деятельность, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Считает, что заявителем не доказан факт использования товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении услуги "стимулирование сбыта товаров".
Представитель 2-го третьего лица поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, поддержал доводы ответчика, указывает что доказательства, представленные заявителем, подтверждают факт оказания им услуги "реклама", но не "стимулирование сбыта товаров". Аналогичная позиция изложена в отзыве ООО "Альфатехстрой".
Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Апелляционная инстанция, выслушав объяснения сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к следующим выводам.
Как следует из материалов дела, регистрация товарного знака - словесного обозначения "ШАНС" с приоритетом от 31.05.1995 была произведена 30.09.1996 за N 146775 в отношении товаров 9 и услуг 35, 41 и 42 классов МКТУ на имя ООО "Издательский дом "Шанс" (г. Санкт-Петербург).
Палатой по патентным спорам рассмотрено заявление ООО "Альфатехстрой" о прекращении действия правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении всех товаров и услуг, указанных в перечне регистрации, по причине его неиспользования непрерывно в течение трех лет и решением ППС от 30.07.2006 досрочно частично прекращена прав охрана товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755, сохранив ее действие в отношении товаров и услуг 09, частично 41, 42 классов МКТУ.
При этом ППС исходила из использования правообладателем товарного знака "ШАНС" при публикации рекламных объявлений, что является иной услугой, нежели "стимулирование сбыта товаров", услуги по размещению в газете купонов на скидки или подарки, а также информации о специальных акциях, проводимых крупнейшими магазинами и фирмами города относятся к рекламной деятельности правообладателя в соответствии с Уставом Общества.
В соответствии со ст. 1 Закона от 23.09.1992 N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон) товарный знак это обозначения, служащие индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.
Согласно п. 1 ст. 22 Закона использованием товарного знака считается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке владельцем товарного знака или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора.
Использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации, при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке.
В силу п. 3 ст. 22 Закона (в редакции на момент регистрации оспариваемого товарного знака) правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно полностью или частично по заявлению любого лица, в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение пяти лет с даты регистрации или пяти лет, предшествующих подаче такого заявления. При этом доказательств использования товарного знака представляются правообладателем.
Ввиду специфики услуг способы их маркировки отличны от маркировки товаров. Услуги обозначаются путем воспроизведения знака обслуживания на эмблемах, печатных изданиях, фирменных бланках, ярлыках и т.п. Следовательно, в сфере оказания услуг можно отнести к уважительным причинам неиспользование знака обслуживания на товаре (упаковке).
В качестве доказательств использования товарного знака (знака обслуживания) "ШАНС" в отношении услуги 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров" заявителем в Палату патентным спорам представлены Устав общества, рекламный листок на 1 л., копии вырезок из газеты "Реклама-ШАНС" за период с 17.06.2002 по 10.06.2005 на 14 л., рекламный листок телефон-газеты "ШАНС 054", реклама в газете "Реклама-ШАНС" на 5 л., письмо "Издательского дома ШАНС" от 26.08.2004.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что использование Обществом обозначения "ШАНС" для распространения информации о скидках на товары и услуги третьих лиц не является стимулированием сбыта товаров, а также представленные Обществом документы не подтверждают использование товарного знака по свидетельству N 146755 в отношении услуги 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров", подтверждают оказание только рекламных услуг.
Вместе с тем следует признать, что данный вывод суда первой инстанции, изложенный в решении, не соответствует обстоятельствам дела.
Как усматривается из Устава (т. 1 л.д. 11 - 26), ООО "Издательский дом "Шанс" осуществляются такие виды деятельности, как реклама, услуги дизайнеров, торговля, посреднические, консалтинговые, юридические услуги, услуги по обеспечению информацией, а также разработка и реализация программных средств.
Заявителем оспаривается прекращение правовой охраны товарного знака (знака обслуживания) "ШАНС" в отношении услуги 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров".
В международной классификации товаров и услуг в 6-й редакции в 35 классе указана услуга "сбыт товара через посредников" - Sales promotion, что в переводе с английского означает продвижение, продажу, сбыт. В МКТУ в 7-й редакции приведена также в 35 классе услуга "стимулирование сбыта (для третьих лиц)" - Sales promotion (for others). В МКТУ в 8-й редакции в перечне 35 класса приведена услуга "продвижение товаров (для третьих лиц)" - Sales promotion (for others).
Наряду с указанной услугой в перечне 35 класса различных редакций МКТУ выделяется самостоятельные услуги "реклама", "распространение рекламных материалов".
Согласно англо-русскому словарю по рекламе и маркетингу (Бобров В.М., М: РУССО, 2004 - с. 492), "SALES PROMOTION" - стимулирование сбыта, меры по стимулированию сбыта) стимулирование потребителей путем распродаж, конкурсов, премий, льготных предложений; стимулирование сферы торговли путем зачетов за закупку, включения товаров в номенклатуру путем проведения совместной рекламы, организации конкурсов, дилеров; стимулирование собственного торгового персонала путем премий, проведения торговых конференций с выдачей призов.
В научной литературе в области маркетинга указывается на тесную связь между стимулированием сбыта и рекламой.
"Стимулирование сбыта (спроса) - это виды деятельности и мероприятия, осуществление которых привлекает внимание потребителей, продавцов, посредников к продукции предприятия и стимулируют их к покупке, помимо рекламы, они включают в себя мероприятия по поддержке торговой активности, персональные продажи, отклики прессы и рекламирование, установление связей с общественностью...
Реклама является центральным звеном всей этой системы.
Реклама - это привлечение внимания к товару, услуге конкретного производителя, торговца, посредника и распространение за их счет и под маркой предложений, призывов, советов, рекомендаций купить этот товар и услуги." (Курс "Основы маркетинга", Ленинград, "Политехника", 1991, с. 57).
"Стимулирование сбыта имеет тесную связь с рекламой как часть коммуникационной программы, различные составляющие которой продвигаются за счет одного и того же коммуникационного бюджета и требуют координации." (Дж. О Шонесси, Конкурентный маркетинг: стратегический подход. "Питер", 2001, с. 506).
"Рекламная деятельность дополняется усилиями прочих средств, входящих в состав комплекса маркетинга, а именно мерами по стимулированию сбыта и пропагандой." (Ф. Коллер, Основы маркетинга. Москва, Издательство "Прогресс", 1991, с. 530).
В соответствии со ст. 3 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Таким образом, действующим законодательством Российской Федерации установлено, что реклама товаров и услуг неразрывно связана с продвижением товара на рынке, то есть стимулированием его сбыта.
Ввиду вышеизложенного судебная коллегия констатирует, что услуги по стимулированию сбыта и рекламные услуги являются не только однородными, что не оспаривается ответчиками и 3-ми лицами, но зачастую тождественными, поскольку реклама является составной частью и служит тем же целям, что и стимулирование сбыта.
Ответчиками же по настоящему делу не приведено каких-либо объективных доказательств и критериев, которые позволяли бы разграничить указанные услуги в целях определения надлежащего использования товарного знака (знака обслуживания) в отношении той или иной услуги.
Представленные заявителем доказательства напротив свидетельствует о том, что им активно использовался спорный товарный знак (знак обслуживания) в целях стимулирования сбыта товаров третьих лиц путем публикации рекламных объявлений, в которых содержались конкретные элементы стимулирования продаж (скидки, льготные предложения, распродажи и т.п.).
Кроме того, среди прочих доказательств, заявителем были представлены копии издания "Реклама-Шанс", содержащей купоны для получения скидок (т. 1 л.д. 75 - 77).
Отличие данных материалов от рекламных объявлений состоит в том, что помимо целей информирования, они дают потребителю дополнительное право на получение скидки на тот или иной товар (услугу) в случае предъявления купона продавцу, для целей чего купоны содержат соответствующие указания и пометки. Такая деятельность направлена на формирование дополнительного спроса на товары и услуги, то есть на их продвижение в смысле ст. 3 Федерального закона "О рекламе".
Таким образом, наряду с собственно рекламными материалами, с использованием обозначения "ШАНС" заявителем распространялись материалы, непосредственно направленные на стимулирование сбыта посредством предоставления скидки - так называемые купоны.
Кроме того, заявителем были представлены доказательства организации и обеспечения функционирования справочной службы "ШАНС 054", в том числе договоры о размещении информации о товарах и услугах третьих лиц в специализированной базе данных, абонентам которой обеспечивалась возможность в любой момент времени через единый телефонный номер обратиться за получением соответствующего товара или услуги (т. 1 л.д. 101 - 115).
Деятельность заявителя при этом была направлена на стимулирование сбыта товаров и услуг третьих лиц посредством организации системы единого доступа "ШАНС 054", что очевидным образом повышало доступность соответствующих товаров и услуг для потребителя, способствуя их продвижению на рынке, т.е. стимулируя их сбыт.
Довод ответчика о том, что заявитель не предоставлял скидки читателям рекламной газеты "Шанс", а только предоставлял своим клиентам место в своей газете, а скидки предоставлялись непосредственно рекламодателями, следует признать несостоятельным, поскольку понятие услуги "стимулирование сбыта товаров" предполагает оказание ее другим лицам, сбывающим товар.
Так, согласно ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Следовательно, под услугой, связанной со стимулированием сбыта товаров, подпадает деятельность заявителя по распространению информации, направленной на стимулирование сбыта товаров, принадлежащих заказчику (рекламодателю).
В отзыве ООО "Альфатехстрой" выражается позиция о том, что услуга "стимулирование сбыта товара" представляет собой продвижение товаров и относится к услугам, оказываемым магазинами. Однако, данная позиция является ошибочной, поскольку в пояснениях к 35 классу, изложенных в 7-й и 8-й редакциях МКТУ, прямо указано, что к данному классу не относится деятельность предприятий, основной задачей которых является сбыт товаров, т.е. так называемых торговых предприятий.
При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение арбитражного суда первой инстанции, которым было отказано в удовлетворении заявления ООО "Издательский дом "Шанс" о признании недействительным решения ППС, утвержденного руководителем Роспатента 30.07.2006, о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в связи с его неиспользованием в части прекращения правовой охраны товарного знака в отношении услуг 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров" подлежит отмене ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. При этом судебная коллегия полагает возможным принять по делу новый судебный акт в удовлетворении заявленных требований.
В соответствии со ст. 110 АПК РФ государственная пошлина, уплаченная заявителем в доход федерального бюджета при обращении в суд первой инстанции и за подачу апелляционной жалобы на общую сумму 3000 рублей подлежит взысканию с ФГУ "Палата по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам" и с Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в долевом порядке в пользу ООО "Издательский дом "Шанс".
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 270 и 271 АПК РФ, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2007 по делу N А40-72189/06-27-297 отменить.
Признать недействительным решение Палаты по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, утвержденное руководителем Роспатента 30 июля 2006 г., в части прекращения правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении услуг 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров".
Взыскать государственную пошлину в размере 3000 рублей с ФГУ "Палата по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам" и с Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) в долевом порядке (по 1500 рублей) в пользу ООО "Издательский дом "Шанс".
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ 9 АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 19.06.2007, 21.06.2007 N 09АП-7633/2007-АК ПО ДЕЛУ N А40-47875/06-26-358
Разделы:Рекламная деятельность
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
по проверке законности и обоснованности решений
арбитражных судов, не вступивших в законную силу
19 июня 2007 г. Дело N 09АП-7633/2007-АК
(извлечение)
Резолютивная часть объявлена 19.06.2007.
Полный текст постановления изготовлен 21.06.2007.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего З., судей Я., П., при ведении протокола секретарем судебного заседания Х., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Издательский дом "Шанс" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.2007, принятое судьей Х.Р., по делу N А40-47875/06-26-358 по заявлению ООО "Издательский дом "Шанс" к 1. Палате по патентным спорам Роспатента, 2. Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, 3-и лица: 1) ООО "Альфатехстрой", 2) ЗАО "Шанс" о признании недействительным решения от 30.07.2006, при участии в судебном заседании: от заявителя - Р. по дов. от 20.04.2007, паспорт 45 04 643741; от ответчика - Ш. по дов. от 28.11.2006, паспорт 45 05 455796; Ш. по дов. от 28.02.2007, паспорт 45 05 455796; от 3-их лиц - 1) не явился, извещен, 2) М. по дов. от 09.06.2007, паспорт 45 05 600902;
УСТАНОВИЛ:
ООО "Издательский дом "Шанс" (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Палаты по патентным спорам Роспатента (ППС) от 30.07.2006 о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в связи с его неиспользованием в части прекращения правовой охраны товарного знака в отношении услуг 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров".
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 27 марта 2007 г. Обществу отказано в удовлетворении заявленных требований.
Общество не согласилось с принятым по делу решением и подало апелляционную жалобу, в которой просит судебное решение отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных по делу требований.
В обоснование этого указывается, что Обществом представлены достаточные доказательства использования товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении услуг 35 класса МКТУ - "стимулирование сбыта товаров"; реклама товаров неразрывно связана с продвижением товара на рынке, то есть стимулированием сбыта; деятельность Общества направлена на стимулирование сбыта товаров и услуг третьих лиц посредством организации системы единого доступа "ШАНС 054", что очевидным образом повышает доступность соответствующих товаров и услуг для потребителя, способствуя их продвижению на рынке, т.е. стимулируя их сбыт.
Суд рассмотрел дело в отсутствие 1-го третьего лица, извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.
В судебном заседании представитель заявителя поддержал апелляционную жалобу по приведенным в ней доводам, просил судебное решение отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных по делу требований.
Представитель Палаты по патентным спорам Роспатента в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает жалобу необоснованной, просил решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать. Пояснил, что товарный знак "ШАНС" по свидетельству N 146755 использовался Обществом, но не для индивидуализации услуги "стимулирование сбыта товаров", а для услуги "реклама". Указал, что стимулирования сбыта товаров, в отличие от рекламы является комплексной услугой, которая включает в себя раздачу бесплатных образцов, товары по льготной цене (уценка), премии (подарки), призы, награды за лояльность к определенному продавцу, гарантии и демонстрации в местах продаж (презентации). В свою очередь реклама - распространяемая в любой форме (письменной, звуковой), с помощью любых средств информации (газеты, телефон) о физическом или юридическом лице, виде деятельности, товарах, идеях и назначениях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, виду деятельность, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Считает, что заявителем не доказан факт использования товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении услуги "стимулирование сбыта товаров".
Представитель 2-го третьего лица поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, поддержал доводы ответчика, указывает что доказательства, представленные заявителем, подтверждают факт оказания им услуги "реклама", но не "стимулирование сбыта товаров". Аналогичная позиция изложена в отзыве ООО "Альфатехстрой".
Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ. Апелляционная инстанция, выслушав объяснения сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к следующим выводам.
Как следует из материалов дела, регистрация товарного знака - словесного обозначения "ШАНС" с приоритетом от 31.05.1995 была произведена 30.09.1996 за N 146775 в отношении товаров 9 и услуг 35, 41 и 42 классов МКТУ на имя ООО "Издательский дом "Шанс" (г. Санкт-Петербург).
Палатой по патентным спорам рассмотрено заявление ООО "Альфатехстрой" о прекращении действия правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении всех товаров и услуг, указанных в перечне регистрации, по причине его неиспользования непрерывно в течение трех лет и решением ППС от 30.07.2006 досрочно частично прекращена прав охрана товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755, сохранив ее действие в отношении товаров и услуг 09, частично 41, 42 классов МКТУ.
При этом ППС исходила из использования правообладателем товарного знака "ШАНС" при публикации рекламных объявлений, что является иной услугой, нежели "стимулирование сбыта товаров", услуги по размещению в газете купонов на скидки или подарки, а также информации о специальных акциях, проводимых крупнейшими магазинами и фирмами города относятся к рекламной деятельности правообладателя в соответствии с Уставом Общества.
В соответствии со ст. 1 Закона от 23.09.1992 N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон) товарный знак это обозначения, служащие индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.
Согласно п. 1 ст. 22 Закона использованием товарного знака считается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке владельцем товарного знака или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора.
Использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации, при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке.
В силу п. 3 ст. 22 Закона (в редакции на момент регистрации оспариваемого товарного знака) правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно полностью или частично по заявлению любого лица, в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение пяти лет с даты регистрации или пяти лет, предшествующих подаче такого заявления. При этом доказательств использования товарного знака представляются правообладателем.
Ввиду специфики услуг способы их маркировки отличны от маркировки товаров. Услуги обозначаются путем воспроизведения знака обслуживания на эмблемах, печатных изданиях, фирменных бланках, ярлыках и т.п. Следовательно, в сфере оказания услуг можно отнести к уважительным причинам неиспользование знака обслуживания на товаре (упаковке).
В качестве доказательств использования товарного знака (знака обслуживания) "ШАНС" в отношении услуги 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров" заявителем в Палату патентным спорам представлены Устав общества, рекламный листок на 1 л., копии вырезок из газеты "Реклама-ШАНС" за период с 17.06.2002 по 10.06.2005 на 14 л., рекламный листок телефон-газеты "ШАНС 054", реклама в газете "Реклама-ШАНС" на 5 л., письмо "Издательского дома ШАНС" от 26.08.2004.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что использование Обществом обозначения "ШАНС" для распространения информации о скидках на товары и услуги третьих лиц не является стимулированием сбыта товаров, а также представленные Обществом документы не подтверждают использование товарного знака по свидетельству N 146755 в отношении услуги 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров", подтверждают оказание только рекламных услуг.
Вместе с тем следует признать, что данный вывод суда первой инстанции, изложенный в решении, не соответствует обстоятельствам дела.
Как усматривается из Устава (т. 1 л.д. 11 - 26), ООО "Издательский дом "Шанс" осуществляются такие виды деятельности, как реклама, услуги дизайнеров, торговля, посреднические, консалтинговые, юридические услуги, услуги по обеспечению информацией, а также разработка и реализация программных средств.
Заявителем оспаривается прекращение правовой охраны товарного знака (знака обслуживания) "ШАНС" в отношении услуги 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров".
В международной классификации товаров и услуг в 6-й редакции в 35 классе указана услуга "сбыт товара через посредников" - Sales promotion, что в переводе с английского означает продвижение, продажу, сбыт. В МКТУ в 7-й редакции приведена также в 35 классе услуга "стимулирование сбыта (для третьих лиц)" - Sales promotion (for others). В МКТУ в 8-й редакции в перечне 35 класса приведена услуга "продвижение товаров (для третьих лиц)" - Sales promotion (for others).
Наряду с указанной услугой в перечне 35 класса различных редакций МКТУ выделяется самостоятельные услуги "реклама", "распространение рекламных материалов".
Согласно англо-русскому словарю по рекламе и маркетингу (Бобров В.М., М: РУССО, 2004 - с. 492), "SALES PROMOTION" - стимулирование сбыта, меры по стимулированию сбыта) стимулирование потребителей путем распродаж, конкурсов, премий, льготных предложений; стимулирование сферы торговли путем зачетов за закупку, включения товаров в номенклатуру путем проведения совместной рекламы, организации конкурсов, дилеров; стимулирование собственного торгового персонала путем премий, проведения торговых конференций с выдачей призов.
В научной литературе в области маркетинга указывается на тесную связь между стимулированием сбыта и рекламой.
"Стимулирование сбыта (спроса) - это виды деятельности и мероприятия, осуществление которых привлекает внимание потребителей, продавцов, посредников к продукции предприятия и стимулируют их к покупке, помимо рекламы, они включают в себя мероприятия по поддержке торговой активности, персональные продажи, отклики прессы и рекламирование, установление связей с общественностью...
Реклама является центральным звеном всей этой системы.
Реклама - это привлечение внимания к товару, услуге конкретного производителя, торговца, посредника и распространение за их счет и под маркой предложений, призывов, советов, рекомендаций купить этот товар и услуги." (Курс "Основы маркетинга", Ленинград, "Политехника", 1991, с. 57).
"Стимулирование сбыта имеет тесную связь с рекламой как часть коммуникационной программы, различные составляющие которой продвигаются за счет одного и того же коммуникационного бюджета и требуют координации." (Дж. О Шонесси, Конкурентный маркетинг: стратегический подход. "Питер", 2001, с. 506).
"Рекламная деятельность дополняется усилиями прочих средств, входящих в состав комплекса маркетинга, а именно мерами по стимулированию сбыта и пропагандой." (Ф. Коллер, Основы маркетинга. Москва, Издательство "Прогресс", 1991, с. 530).
В соответствии со ст. 3 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Таким образом, действующим законодательством Российской Федерации установлено, что реклама товаров и услуг неразрывно связана с продвижением товара на рынке, то есть стимулированием его сбыта.
Ввиду вышеизложенного судебная коллегия констатирует, что услуги по стимулированию сбыта и рекламные услуги являются не только однородными, что не оспаривается ответчиками и 3-ми лицами, но зачастую тождественными, поскольку реклама является составной частью и служит тем же целям, что и стимулирование сбыта.
Ответчиками же по настоящему делу не приведено каких-либо объективных доказательств и критериев, которые позволяли бы разграничить указанные услуги в целях определения надлежащего использования товарного знака (знака обслуживания) в отношении той или иной услуги.
Представленные заявителем доказательства напротив свидетельствует о том, что им активно использовался спорный товарный знак (знак обслуживания) в целях стимулирования сбыта товаров третьих лиц путем публикации рекламных объявлений, в которых содержались конкретные элементы стимулирования продаж (скидки, льготные предложения, распродажи и т.п.).
Кроме того, среди прочих доказательств, заявителем были представлены копии издания "Реклама-Шанс", содержащей купоны для получения скидок (т. 1 л.д. 75 - 77).
Отличие данных материалов от рекламных объявлений состоит в том, что помимо целей информирования, они дают потребителю дополнительное право на получение скидки на тот или иной товар (услугу) в случае предъявления купона продавцу, для целей чего купоны содержат соответствующие указания и пометки. Такая деятельность направлена на формирование дополнительного спроса на товары и услуги, то есть на их продвижение в смысле ст. 3 Федерального закона "О рекламе".
Таким образом, наряду с собственно рекламными материалами, с использованием обозначения "ШАНС" заявителем распространялись материалы, непосредственно направленные на стимулирование сбыта посредством предоставления скидки - так называемые купоны.
Кроме того, заявителем были представлены доказательства организации и обеспечения функционирования справочной службы "ШАНС 054", в том числе договоры о размещении информации о товарах и услугах третьих лиц в специализированной базе данных, абонентам которой обеспечивалась возможность в любой момент времени через единый телефонный номер обратиться за получением соответствующего товара или услуги (т. 1 л.д. 101 - 115).
Деятельность заявителя при этом была направлена на стимулирование сбыта товаров и услуг третьих лиц посредством организации системы единого доступа "ШАНС 054", что очевидным образом повышало доступность соответствующих товаров и услуг для потребителя, способствуя их продвижению на рынке, т.е. стимулируя их сбыт.
Довод ответчика о том, что заявитель не предоставлял скидки читателям рекламной газеты "Шанс", а только предоставлял своим клиентам место в своей газете, а скидки предоставлялись непосредственно рекламодателями, следует признать несостоятельным, поскольку понятие услуги "стимулирование сбыта товаров" предполагает оказание ее другим лицам, сбывающим товар.
Так, согласно ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Следовательно, под услугой, связанной со стимулированием сбыта товаров, подпадает деятельность заявителя по распространению информации, направленной на стимулирование сбыта товаров, принадлежащих заказчику (рекламодателю).
В отзыве ООО "Альфатехстрой" выражается позиция о том, что услуга "стимулирование сбыта товара" представляет собой продвижение товаров и относится к услугам, оказываемым магазинами. Однако, данная позиция является ошибочной, поскольку в пояснениях к 35 классу, изложенных в 7-й и 8-й редакциях МКТУ, прямо указано, что к данному классу не относится деятельность предприятий, основной задачей которых является сбыт товаров, т.е. так называемых торговых предприятий.
При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение арбитражного суда первой инстанции, которым было отказано в удовлетворении заявления ООО "Издательский дом "Шанс" о признании недействительным решения ППС, утвержденного руководителем Роспатента 30.07.2006, о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в связи с его неиспользованием в части прекращения правовой охраны товарного знака в отношении услуг 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров" подлежит отмене ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. При этом судебная коллегия полагает возможным принять по делу новый судебный акт в удовлетворении заявленных требований.
В соответствии со ст. 110 АПК РФ государственная пошлина, уплаченная заявителем в доход федерального бюджета при обращении в суд первой инстанции и за подачу апелляционной жалобы на общую сумму 3000 рублей подлежит взысканию с ФГУ "Палата по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам" и с Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в долевом порядке в пользу ООО "Издательский дом "Шанс".
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 270 и 271 АПК РФ, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда города Москвы от 27.03.2007 по делу N А40-72189/06-27-297 отменить.
Признать недействительным решение Палаты по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, утвержденное руководителем Роспатента 30 июля 2006 г., в части прекращения правовой охраны товарного знака "ШАНС" по свидетельству N 146755 в отношении услуг 35 класса МКТУ "стимулирование сбыта товаров".
Взыскать государственную пошлину в размере 3000 рублей с ФГУ "Палата по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам" и с Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) в долевом порядке (по 1500 рублей) в пользу ООО "Издательский дом "Шанс".
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)