Судебные решения, арбитраж
Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена "21" декабря 2012 года.
Полный текст постановления изготовлен "21" декабря 2012 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,
судей: Борисова Г.Н., Колесниковой Г.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.,
при участии:
от антимонопольного органа: Чураковой О.А., представителя по доверенности от 23.01.2012 N 30,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "ОТП Банк"
на решение Арбитражного суда Красноярского края
от "24" августа 2012 года по делу N А33-10052/2012, принятое судьей Раздобреевой И.А.,
установил:
открытое акционерное общество "ОТП Банк" (ИНН 7708001614, ОГРН 1027739176563) (далее - ОАО "ОТП Банк", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965) (далее - УФАС по Красноярскому краю, антимонопольный орган) об оспаривании решения от 19.04.2012 по делу N 094.
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 24.08.2012 по делу N А33-10052/2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятым решением, ОАО "ОТП Банк" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:
- - условия банковского вклада были нанесены на нижнюю часть рекламной поверхности шрифтом черного цвета на белом фоне, что заметно выделяет данный текст по сравнению с остальной информацией, составляющей рекламное изображение; при этом размер шрифта текста с условиями банковского вклада составляет: заглавные буквы 5 см, а остальные 3,5 см;
- - рекламный щит с изображением рекламы банка расположен в части улицы, предназначенной для движения пешеходов, реклама направлена для привлечения внимания, в первую очередь, потребителей, осуществляющих пешие прогулки;
- - действующее законодательство не устанавливает специальных требований к размеру шрифта рекламного изображения финансовых услуг, банк, определяя содержание, условия размещения, размеры шрифтов и текстов спорной рекламы, руководствовался общими требованиями, предъявляемыми к рекламе, установленными статьями 5, 28 Закона о рекламе;
- - спорная реклама содержит в себе достоверную информацию об условиях рекламируемой кредитной услуги, такая информация является исчерпывающей и полной, что подтверждается приказом банка от 28.11.2011 N 685 об утверждении Условий по вкладу "Теплое отношение".
Антимонопольный орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Судом апелляционной инстанции установлено, что к апелляционной жалобе открытого акционерного общества "ОТП Банк" приложены дополнительные документы, а именно: копия свидетельства от 05.06.2012 N 014896456; копия свидетельства от 22.12.2000 N 011495009.
В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для приобщения к материалам дела указанных выше документов, в связи с отсутствием соответствующего ходатайства с обоснованием причин невозможности представления указанных документов в суд первой инстанции.
Представитель антимонопольного органа изложила доводы отзыва на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.
УФАС по Красноярскому краю в рамках имеющихся полномочий, установленных пунктом 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"), в ходе мониторинга наружной рекламы г. Красноярска на предмет соответствия требованиям Федерального закона "О рекламе" 20.03.2012 было выявлено распространение заявителем наружной рекламы финансовых услуг в виде рекламной конструкции размером 3 х 6 м, размещенной вдоль проезжей части по адресу: г. Красноярск, пр.имени газеты "Красноярский рабочий" в районе дома N 80.
Указанная рекламная конструкция содержит текст следующего содержания: "Откройте вклад "Теплое отношение" Вкусные подарки из Венгрии. До 11% годовых* пр-т им. газеты "Красноярский рабочий", 82. ОТП Банк доверяйте друг другу".
Значительно более мелким шрифтом изложена следующая информация на рекламной конструкции: "Условия по вкладу "Теплое отношение". Сумма вклада, срок вклада, проценты по вкладу (годовых) в рублях РФ: при вкладе от 5 000,00 до 100 00,00 вкл. на 91 дн. - 6,75%, на 181 дн. - 7,75%, на 366 дн. - 9,25%. на 732 дн. - 9,75%; от 100 000,01 до 700 00 вкл. на 91 дн. - 7,00%, на 181 дн. - 8,00%, на 366 дн. - 9,50%. на 732 дн, - 10,00%; от 700 000 до 1 500 000 вкл. на 91 дн. - 7,25%, на 181 дн. - 8,25%, на 366 дн. - 9.75%, на 732 дн. - 10,25%; от 1 500 000,01 на 91 дн. - 7,50%, на 181 дн. - 8,50%, на 366 дн. - 10,00%, на 732 дн. - 11,00%. В долларах США: от 200, 00 по 3 000, 00 вкл. на 91 дн. - 3.00%. на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 30 000,01 по 100 000.00 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,75%, на 181 дн. - 4,25%, на 366 дн. - 5,00%, на 732 дн. - 5,00%. В евро: от 200,00 по 3 000,00 вкл. на 91 дн. - 2,75%, на 181 дн. - 3,25%, на 366 дн. - 4,00%, на 732 дн. - 4,00%, от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,00%, на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 30 000,01 по 100 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75% >. Процентная ставка по вкладу не изменяется в течение всего срока вклада. Проценты выплачиваются в конце срока вклада. Процентные ставки дифференцированы в зависимости от срока и суммы вклада. Доп. взносы разрешаются, за искл. последних 30 календарных дн. срока вклада, установленного договором (вкл. день возврата вклада). Мин. сумма доп. взноса - 3000 рублей РФ, 100 долларов США/евро. Расходные операции не разрешаются. При досроч. истребовании вклада проценты выплачиваются за фактическое кол-во дн. нахождения денежных средств на вкладе в соотв. валюте, по ставке вклада "до востребования", действующей в банке на момент досрочного востребования вклада. Досрочное изъятие части суммы вклада означает расторжение договора вклада. В случае невостребования вклада, в день его возврата, договор считается продленным на условиях вклада "до востребования" в соотв. валюте, действующих в банке на момент продления договора". Условия действительны на 17.01.2012. В день открытия вклада "Теплое отношение" на сумму от 15 000 рублей РФ, 500 долларов США/евро в период с 01.02.2012 по 31.05.2012 каждый клиент становится участником акции "Венгрия ближе", в рамках которой ему вручается в офисе банка 1 подарок вне зависимости от числа открытых вкладов. Кол-во подарков ограничено: венгерская колбаса - 5800 шт., венгерское вино - 2600 шт. (кол-во подарков на все офисы банка). Условия по вкладу и акции, а также информация о банке, правилах вручения подарков, их количестве, сроках, местах и порядке их получения - на сайте: www.otpbank.ru ОАЛ "ОТП Банк". Реклама".
Определением от 26.03.2012 в отношении общества возбуждено производство по делу N 094 по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Решением УФАС по Красноярскому краю от 19.04.2012 N 094 вышеуказанная реклама, распространяемая обществом, признана ненадлежащей в связи с нарушением требований части 7 статьи 5 и пункту 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Предписанием по делу N 094 о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 19.04.2012 обществу предписано в десятидневный срок со дня получения предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: исключить распространение рекламы финансовой услуги, нарушающей требования части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", либо привести рассматриваемую рекламу в соответствие с требованиями вышеуказанных норм Федерального закона "О рекламе".
Полагая, что вышеуказанное решение от 19.04.2012 N 094 не соответствует Федеральному закону от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", нарушает права и законные интересы заявителя при осуществлении предпринимательской деятельности, общество обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с соответствующим заявлением.
Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.
Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:
- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,
- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
При этом обязанность государственного органа по доказыванию соответствия оспариваемых действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту не освобождает заявителя от доказывания нарушения прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемыми действиями (бездействиями).
Суд апелляционной инстанции с учетом пунктов 1, 4, 5.3.1.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 и 3 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", пунктов 37, 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что решение от 19.04.2012 N 094 вынесено уполномоченным органом в пределах предоставленной ему законом компетенции.
Суд апелляционной инстанции считает, что антимонопольный орган доказал законность оспариваемого решения в виду следующих обстоятельств.
Как следует из материалов дела, антимонопольным органом вменяется обществу в вину нарушение законодательства о рекламе, выразившееся в несоответствии рекламы, размещенной на прямоугольной рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр. имени газеты Красноярский рабочий, 82, положениям части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе).
Согласно статье 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Приведенная выше реклама общества полностью подпадает под определение, данное в указанной норме, так как содержит информацию, распространяемую с использованием рекламных поверхностей - баннеров, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.
В соответствии с частью 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Пунктом 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе предусмотрено, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.
В силу части 6 статьи 38 Закона о рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных, в том числе частями 2 - 8 статьи 5, статьей 28 настоящего Федерального закона.
Согласно пункту 5 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" определено понятие финансовой услуги как банковской услуги, страховой услуги, услуги на рынке ценных бумаг, услуги по договору лизинга, а также услуги, оказываемой финансовой организацией и связанной с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.
Как следует из материалов дела, 30.08.2011 между ООО "Прайм Тайм" и ОАО "ОТП Банк" заключен договор на комплексное рекламное обслуживание N 71, предметом которого является производство и размещение рекламных материалов на стационарных конструкциях.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что заявитель в данном случае является рекламодателем.
Из представленных в материалы дела фотографий рекламной конструкции, решения антимонопольного органа от 19.04.2012 N 094 следует, что обществом, являющимся рекламодателем, вдоль проезжей части по адресу: г. Красноярск, пр. имени газеты "Красноярский рабочий", 80, размещена реклама финансовых услуг следующего содержания: "Откройте вклад "Теплое отношение" Вкусные подарки из Венгрии. До 11% годовых* пр-т им. газеты "Красноярский рабочий", 82. ОТП Банк доверяйте друг другу". "Условия по вкладу "Теплое отношение". Сумма вклада, срок вклада, проценты по вкладу (годовых) в рублях РФ: при вкладе от 5 000,00 до 100 00,00 вкл. на 91 дн. - 6,75%, на 181 дн. - 7,75%, на 366 дн. - 9,25%. на 732 дн. - 9,75%; от 100 000,01 до 700 00 вкл. на 91 дн. - 7,00%, на 181 дн. - 8,00%, на 366 дн. - 9,50%. на 732 дн, - 10,00%; от 700 000 до 1 500 000 вкл. на 91 дн. - 7,25%, на 181 дн. - 8,25%, на 366 дн. - 9.75%, на 732 дн. - 10,25%; от 1 500 000,01 на 91 дн. - 7,50%, на 181 дн. - 8,50%, на 366 дн. - 10,00%, на 732 дн. - 11,00%. В долларах США: от 200, 00 по 3 000, 00 вкл. на 91 дн. - 3.00%. на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 30 000,01 по 100 000.00 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,75%, на 181 дн. - 4,25%, на 366 дн. - 5,00%, на 732 дн. - 5,00%. В евро: от 200,00 по 3 000,00 вкл. на 91 дн. - 2,75%, на 181 дн. - 3,25%, на 366 дн. - 4,00%, на 732 дн. - 4,00%, от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,00%, на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 30 000,01 по 100 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75% >. Процентная ставка по вкладу не изменяется в течение всего срока вклада. Проценты выплачиваются в конце срока вклада. Процентные ставки дифференцированы в зависимости от срока и суммы вклада. Доп. взносы разрешаются, за искл. последних 30 календарных дн. срока вклада, установленного договором (вкл. день возврата вклада). Мин. сумма доп. взноса - 3000 рублей РФ, 100 долларов США/евро. Расходные операции не разрешаются. При досроч. истребовании вклада проценты выплачиваются за фактическое кол-во дн. нахождения денежных средств на вкладе в соотв. Валюте, по ставке вклада "до востребования", действующей в банке на момент досрочного востребования вклада. Досрочное изъятие части суммы вклада означает расторжение договора вклада. В случае невостребования вклада, в день его возврата, договор считается продленным на условиях вклада "до востребования" в соотв. валюте, действующих в банке на момент продления договора". Условия действительны на 17.01.2012. В день открытия вклада "Теплое отношение" на сумму от 15 000 рублей РФ, 500 долларов США/евро в период с 01.02.2012 по 31.05.2012 каждый клиент становится участником акции "Венгрия ближе", в рамках которой ему вручается в офисе банка 1 подарок вне зависимости от числа открытых вкладов. Кол-во подарков ограничено: венгерская колбаса-5800 шт., венгерское вино - 2600 шт. (кол-во подарков на все офисы банка). Условия по вкладу и акции, а также информация о банке, правилах вручения подарков, их количестве, сроках, местах и порядке их получения - на сайте: www.otpbank.ru ОАЛ "ОТП Банк". Реклама"
Из содержания и формы указанной рекламы следует, что большую часть рекламы занимает наиболее привлекательная для потребителя информация о предоставляемой финансовой услуге в части общего названия рекламируемой услуги - Вклад "Теплое отношение" - выгодная процентная ставка по вкладу, коммерческое обозначение, рекламный лозунг и адрес общества. Данная информация изложена крупным шрифтом. Остальная вышеприведенная информация в отношении других условий предоставляемой финансовой услуги отражена значительно меньшим шрифтом по сравнению с указанной.
Следовательно, с учетом установленного непосредственного содержания спорной рекламы, ее формы и размещения вдоль проезжей части (пр. имени газеты "Красноярский рабочий", 80), что в свою очередь предполагает ее адресность и направленность, в первую очередь, на потребителей рекламы, находящихся в транспортных средствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и антимонопольного органа об отсутствии у потребителей рекламы возможности для целостного восприятия всей информации в отношении предоставляемой финансовой услуги, в том числе, в виду количества времени для ее восприятия, мелкого размера шрифта, которым изложены существенные условия оказания услуги по сравнению с размером шрифта основной, привлекательной информации об услугах, высоты расположения текста.
Таким образом, рассматриваемая реклама банковских услуг в виде банковского вклада, направленная на формирование у потребителей желания получить 11 процентов годовых по вкладу, в размещенной и доведенной до потребителей форме не позволяет получить полную информацию об условиях данных услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, имеет искаженный смысл и вводит потребителей в заблуждение, что свидетельствует о ее несоответствии части 7 статьи 5 и пункту 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе.
При этом суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в данном случае существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителя такой рекламы. Отсутствие каких-либо сведений об условиях вклада может привести к искажению смысла рекламы и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламной банковской услугой.
Довод общества о том, что рекламный щит с изображением рекламы банка расположен в части улицы, предназначенной для движения пешеходов, реклама направлена для привлечения внимания, в первую очередь, потребителей, осуществляющих пешие прогулки, подлежит отклонению.
Реклама банковских услуг, с учетом значения для потребителя по финансовым последствиям предполагает соблюдение установленных требований к рекламе таких услуг, которая не предполагает импульсивное восприятие такой рекламы, а требует для потребителя необходимого количества времени для ознакомления с рекламируемым товаром (услугой), сосредоточенного внимания при ознакомлении с предлагаемыми в рекламе условиями кредитования.
Для оценки восприятия потребителем текста рекламы учитываются в совокупности и взаимной связи ряд объективных признаков распространения рекламных материалов: место размещения рекламной конструкции (пешеходная зона, перекресток, над проезжей частью дороги и т.п.), расположение текста рекламы (вертикально, горизонтально) на рекламном носителе, шрифт текста рекламы, цвет и фон шрифта (с точки зрения простоты визуального восприятия), и его сочетание с текстом рекламы.
В данном случае спорная реклама является наружной, направлена на импульсивное восприятие информации потребителями, размещена с помощью средств стабильного территориального размещения - щита, расположенного около проезжей части, следовательно, основными потребителями вышеназванной рекламы необходимо рассматривать водителей и пассажиров транспортных средств, движущихся по проезжей части.
Таким образом, учитывая месторасположение рекламы возле проезжей части дороги, ограниченное время считывания информации для основной аудитории потребителей, мелкий размер шрифта, которым написаны существенные условия процентной ставки по сравнению со шрифтом основной, привлекательной информации об услуге, потребители рекламы с учетом объема содержащейся в рекламе информации не имеют возможности ознакомиться с указанными сведениями обычным образом без использования специальных средств и в течение времени, в которое возможно восприятие данной информации, и у потребителей отсутствует возможность для целостного восприятия всей информации в отношении предоставляемой финансовой услуги.
Доводы общества о том, что условия банковского вклада были нанесены на нижнюю часть рекламной поверхности шрифтом черного цвета на белом фоне, что заметно выделяет данный текст по сравнению с остальной информацией, составляющей рекламное изображение; при этом размер шрифта текста с условиями банковского вклада составляет: заглавные буквы 5 см, а остальные 3,5 см; действующее законодательство не устанавливает специальных требований к размеру шрифта рекламного изображения финансовых услуг, банк, определяя содержание, условия размещения, размеры шрифтов и текстов спорной рекламы, руководствовался общими требованиями, предъявляемыми к рекламе, установленными статьями 5, 28 Закона о рекламе, не принимаются судом апелляционной инстанции во внимание.
В силу статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" реклама должна быть добросовестной и достоверной и не должна вводить потребителей в заблуждение. Информация на рекламной конструкции 3 х 6 м, расположенная на уровне второго-третьего этажей многоэтажного дома от земли, изложенная мелким шрифтом и недоступная для обычного прочтения, вводит потребителей в заблуждение в отношении предлагаемой услуги. Реклама банковских услуг запрещает умалчивать об условиях оказания услуг, что фактически и было установлено судом первой инстанции.
Реклама должна оцениваться по тому воздействию, которое она может оказать. В рекламе ОАО "ОТП Банк" данные о процентной ставке выполнены крупным шрифтом, при этом содержащийся в рекламе текст части условий вклада выполнен мелким, затрудняющим его восприятие шрифтом, и расположен в несколько строк в нижней части рекламной площади. Шрифт, стиль и метод написания указанного текста не позволяют потребителю (любому потребителю) воспринимать его обычным способом. Доказательств обратного арбитражному суду не представлено.
Довод общества о том, что спорная реклама содержит в себе достоверную информацию об условиях рекламируемой кредитной услуги, такая информация является исчерпывающей и полной, что подтверждается приказом банка от 28.11.2011 N 685 об утверждении Условий по вкладу "Теплое отношение", не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку не изменяет выводы суда о том, что использованный заявителем в рекламном тексте шрифт своим размером не обеспечивает нормальное восприятие потребителем всего содержания рекламной надписи, без дополнительно предпринимаемых усилий по прочитыванию какой-либо ее части.
Общество составило и разместило рекламу в таком виде, при котором несоразмерность шрифта привела к потере читаемости существенных условий предоставления финансовых услуг, что создало условия для введения потребителей в заблуждение.
Таким образом, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу о нарушении ОАО "ОТП Банк" части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и правомерно вынес решение от 19.04.2012 N 094.
Следовательно, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда первой инстанции от 24.08.2012 об отказе в удовлетворении требований ОАО "ОТП Банк" следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на ОАО "ОТП Банк".
Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании нормативного правового акта недействующим, о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными для организаций государственная пошлина уплачивается в размере 2000 рублей.
В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, при подаче апелляционной жалобы и (или) кассационной, надзорной жалобы на решения и (или) постановления арбитражного суда, а также на определения суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда, об отказе в выдаче исполнительных листов государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.
При обращении с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд открытое акционерное общество "ОТП Банк" уплатило государственную пошлину в размере 2000 рублей по платежному поручению от 01.11.2012 N 30036.
Следовательно, излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1000 рублей подлежит возврату.
Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Красноярского края от "24" августа 2012 года по делу N А33-10052/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Возвратить открытому акционерному обществу "ОТП Банк" из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 01.11.2012 N 30036 государственную пошлину в размере 1000 рублей.
Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.
Председательствующий
Е.В.СЕВАСТЬЯНОВА
Судьи
Г.Н.БОРИСОВ
Г.А.КОЛЕСНИКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРЕТЬЕГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 21.12.2012 ПО ДЕЛУ N А33-10052/2012
Разделы:Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 21 декабря 2012 г. по делу N А33-10052/2012
Резолютивная часть постановления объявлена "21" декабря 2012 года.
Полный текст постановления изготовлен "21" декабря 2012 года.
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,
судей: Борисова Г.Н., Колесниковой Г.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.,
при участии:
от антимонопольного органа: Чураковой О.А., представителя по доверенности от 23.01.2012 N 30,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "ОТП Банк"
на решение Арбитражного суда Красноярского края
от "24" августа 2012 года по делу N А33-10052/2012, принятое судьей Раздобреевой И.А.,
установил:
открытое акционерное общество "ОТП Банк" (ИНН 7708001614, ОГРН 1027739176563) (далее - ОАО "ОТП Банк", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965) (далее - УФАС по Красноярскому краю, антимонопольный орган) об оспаривании решения от 19.04.2012 по делу N 094.
Решением Арбитражного суда Красноярского края от 24.08.2012 по делу N А33-10052/2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятым решением, ОАО "ОТП Банк" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:
- - условия банковского вклада были нанесены на нижнюю часть рекламной поверхности шрифтом черного цвета на белом фоне, что заметно выделяет данный текст по сравнению с остальной информацией, составляющей рекламное изображение; при этом размер шрифта текста с условиями банковского вклада составляет: заглавные буквы 5 см, а остальные 3,5 см;
- - рекламный щит с изображением рекламы банка расположен в части улицы, предназначенной для движения пешеходов, реклама направлена для привлечения внимания, в первую очередь, потребителей, осуществляющих пешие прогулки;
- - действующее законодательство не устанавливает специальных требований к размеру шрифта рекламного изображения финансовых услуг, банк, определяя содержание, условия размещения, размеры шрифтов и текстов спорной рекламы, руководствовался общими требованиями, предъявляемыми к рекламе, установленными статьями 5, 28 Закона о рекламе;
- - спорная реклама содержит в себе достоверную информацию об условиях рекламируемой кредитной услуги, такая информация является исчерпывающей и полной, что подтверждается приказом банка от 28.11.2011 N 685 об утверждении Условий по вкладу "Теплое отношение".
Антимонопольный орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Судом апелляционной инстанции установлено, что к апелляционной жалобе открытого акционерного общества "ОТП Банк" приложены дополнительные документы, а именно: копия свидетельства от 05.06.2012 N 014896456; копия свидетельства от 22.12.2000 N 011495009.
В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для приобщения к материалам дела указанных выше документов, в связи с отсутствием соответствующего ходатайства с обоснованием причин невозможности представления указанных документов в суд первой инстанции.
Представитель антимонопольного органа изложила доводы отзыва на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.
УФАС по Красноярскому краю в рамках имеющихся полномочий, установленных пунктом 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"), в ходе мониторинга наружной рекламы г. Красноярска на предмет соответствия требованиям Федерального закона "О рекламе" 20.03.2012 было выявлено распространение заявителем наружной рекламы финансовых услуг в виде рекламной конструкции размером 3 х 6 м, размещенной вдоль проезжей части по адресу: г. Красноярск, пр.имени газеты "Красноярский рабочий" в районе дома N 80.
Указанная рекламная конструкция содержит текст следующего содержания: "Откройте вклад "Теплое отношение" Вкусные подарки из Венгрии. До 11% годовых* пр-т им. газеты "Красноярский рабочий", 82. ОТП Банк доверяйте друг другу".
Значительно более мелким шрифтом изложена следующая информация на рекламной конструкции: "Условия по вкладу "Теплое отношение". Сумма вклада, срок вклада, проценты по вкладу (годовых) в рублях РФ: при вкладе от 5 000,00 до 100 00,00 вкл. на 91 дн. - 6,75%, на 181 дн. - 7,75%, на 366 дн. - 9,25%. на 732 дн. - 9,75%; от 100 000,01 до 700 00 вкл. на 91 дн. - 7,00%, на 181 дн. - 8,00%, на 366 дн. - 9,50%. на 732 дн, - 10,00%; от 700 000 до 1 500 000 вкл. на 91 дн. - 7,25%, на 181 дн. - 8,25%, на 366 дн. - 9.75%, на 732 дн. - 10,25%; от 1 500 000,01 на 91 дн. - 7,50%, на 181 дн. - 8,50%, на 366 дн. - 10,00%, на 732 дн. - 11,00%. В долларах США: от 200, 00 по 3 000, 00 вкл. на 91 дн. - 3.00%. на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 30 000,01 по 100 000.00 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,75%, на 181 дн. - 4,25%, на 366 дн. - 5,00%, на 732 дн. - 5,00%. В евро: от 200,00 по 3 000,00 вкл. на 91 дн. - 2,75%, на 181 дн. - 3,25%, на 366 дн. - 4,00%, на 732 дн. - 4,00%, от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,00%, на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 30 000,01 по 100 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75% >. Процентная ставка по вкладу не изменяется в течение всего срока вклада. Проценты выплачиваются в конце срока вклада. Процентные ставки дифференцированы в зависимости от срока и суммы вклада. Доп. взносы разрешаются, за искл. последних 30 календарных дн. срока вклада, установленного договором (вкл. день возврата вклада). Мин. сумма доп. взноса - 3000 рублей РФ, 100 долларов США/евро. Расходные операции не разрешаются. При досроч. истребовании вклада проценты выплачиваются за фактическое кол-во дн. нахождения денежных средств на вкладе в соотв. валюте, по ставке вклада "до востребования", действующей в банке на момент досрочного востребования вклада. Досрочное изъятие части суммы вклада означает расторжение договора вклада. В случае невостребования вклада, в день его возврата, договор считается продленным на условиях вклада "до востребования" в соотв. валюте, действующих в банке на момент продления договора". Условия действительны на 17.01.2012. В день открытия вклада "Теплое отношение" на сумму от 15 000 рублей РФ, 500 долларов США/евро в период с 01.02.2012 по 31.05.2012 каждый клиент становится участником акции "Венгрия ближе", в рамках которой ему вручается в офисе банка 1 подарок вне зависимости от числа открытых вкладов. Кол-во подарков ограничено: венгерская колбаса - 5800 шт., венгерское вино - 2600 шт. (кол-во подарков на все офисы банка). Условия по вкладу и акции, а также информация о банке, правилах вручения подарков, их количестве, сроках, местах и порядке их получения - на сайте: www.otpbank.ru ОАЛ "ОТП Банк". Реклама".
Определением от 26.03.2012 в отношении общества возбуждено производство по делу N 094 по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Решением УФАС по Красноярскому краю от 19.04.2012 N 094 вышеуказанная реклама, распространяемая обществом, признана ненадлежащей в связи с нарушением требований части 7 статьи 5 и пункту 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Предписанием по делу N 094 о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 19.04.2012 обществу предписано в десятидневный срок со дня получения предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно: исключить распространение рекламы финансовой услуги, нарушающей требования части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", либо привести рассматриваемую рекламу в соответствие с требованиями вышеуказанных норм Федерального закона "О рекламе".
Полагая, что вышеуказанное решение от 19.04.2012 N 094 не соответствует Федеральному закону от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", нарушает права и законные интересы заявителя при осуществлении предпринимательской деятельности, общество обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с соответствующим заявлением.
Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.
Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:
- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,
- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
При этом обязанность государственного органа по доказыванию соответствия оспариваемых действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту не освобождает заявителя от доказывания нарушения прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемыми действиями (бездействиями).
Суд апелляционной инстанции с учетом пунктов 1, 4, 5.3.1.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 и 3 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", пунктов 37, 44 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 N 508, соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что решение от 19.04.2012 N 094 вынесено уполномоченным органом в пределах предоставленной ему законом компетенции.
Суд апелляционной инстанции считает, что антимонопольный орган доказал законность оспариваемого решения в виду следующих обстоятельств.
Как следует из материалов дела, антимонопольным органом вменяется обществу в вину нарушение законодательства о рекламе, выразившееся в несоответствии рекламы, размещенной на прямоугольной рекламной конструкции, расположенной по адресу: пр. имени газеты Красноярский рабочий, 82, положениям части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе).
Согласно статье 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Приведенная выше реклама общества полностью подпадает под определение, данное в указанной норме, так как содержит информацию, распространяемую с использованием рекламных поверхностей - баннеров, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.
В соответствии с частью 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Пунктом 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе предусмотрено, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.
В силу части 6 статьи 38 Закона о рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных, в том числе частями 2 - 8 статьи 5, статьей 28 настоящего Федерального закона.
Согласно пункту 5 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" определено понятие финансовой услуги как банковской услуги, страховой услуги, услуги на рынке ценных бумаг, услуги по договору лизинга, а также услуги, оказываемой финансовой организацией и связанной с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.
Как следует из материалов дела, 30.08.2011 между ООО "Прайм Тайм" и ОАО "ОТП Банк" заключен договор на комплексное рекламное обслуживание N 71, предметом которого является производство и размещение рекламных материалов на стационарных конструкциях.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что заявитель в данном случае является рекламодателем.
Из представленных в материалы дела фотографий рекламной конструкции, решения антимонопольного органа от 19.04.2012 N 094 следует, что обществом, являющимся рекламодателем, вдоль проезжей части по адресу: г. Красноярск, пр. имени газеты "Красноярский рабочий", 80, размещена реклама финансовых услуг следующего содержания: "Откройте вклад "Теплое отношение" Вкусные подарки из Венгрии. До 11% годовых* пр-т им. газеты "Красноярский рабочий", 82. ОТП Банк доверяйте друг другу". "Условия по вкладу "Теплое отношение". Сумма вклада, срок вклада, проценты по вкладу (годовых) в рублях РФ: при вкладе от 5 000,00 до 100 00,00 вкл. на 91 дн. - 6,75%, на 181 дн. - 7,75%, на 366 дн. - 9,25%. на 732 дн. - 9,75%; от 100 000,01 до 700 00 вкл. на 91 дн. - 7,00%, на 181 дн. - 8,00%, на 366 дн. - 9,50%. на 732 дн, - 10,00%; от 700 000 до 1 500 000 вкл. на 91 дн. - 7,25%, на 181 дн. - 8,25%, на 366 дн. - 9.75%, на 732 дн. - 10,25%; от 1 500 000,01 на 91 дн. - 7,50%, на 181 дн. - 8,50%, на 366 дн. - 10,00%, на 732 дн. - 11,00%. В долларах США: от 200, 00 по 3 000, 00 вкл. на 91 дн. - 3.00%. на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 30 000,01 по 100 000.00 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,75%, на 181 дн. - 4,25%, на 366 дн. - 5,00%, на 732 дн. - 5,00%. В евро: от 200,00 по 3 000,00 вкл. на 91 дн. - 2,75%, на 181 дн. - 3,25%, на 366 дн. - 4,00%, на 732 дн. - 4,00%, от 3 000,01 по 30 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,00%, на 181 дн. - 3,50%, на 366 дн. - 4,25%, на 732 дн. - 4,25%; от 30 000,01 по 100 000,00 вкл. на 91 дн. - 3,25%, на 181 дн. - 3,75%, на 366 дн. - 4,50%, на 732 дн. - 4,50%; от 100 000,01 вкл. на 91 дн. - 3,50%, на 181 дн. - 4,00%, на 366 дн. - 4,75%, на 732 дн. - 4,75% >. Процентная ставка по вкладу не изменяется в течение всего срока вклада. Проценты выплачиваются в конце срока вклада. Процентные ставки дифференцированы в зависимости от срока и суммы вклада. Доп. взносы разрешаются, за искл. последних 30 календарных дн. срока вклада, установленного договором (вкл. день возврата вклада). Мин. сумма доп. взноса - 3000 рублей РФ, 100 долларов США/евро. Расходные операции не разрешаются. При досроч. истребовании вклада проценты выплачиваются за фактическое кол-во дн. нахождения денежных средств на вкладе в соотв. Валюте, по ставке вклада "до востребования", действующей в банке на момент досрочного востребования вклада. Досрочное изъятие части суммы вклада означает расторжение договора вклада. В случае невостребования вклада, в день его возврата, договор считается продленным на условиях вклада "до востребования" в соотв. валюте, действующих в банке на момент продления договора". Условия действительны на 17.01.2012. В день открытия вклада "Теплое отношение" на сумму от 15 000 рублей РФ, 500 долларов США/евро в период с 01.02.2012 по 31.05.2012 каждый клиент становится участником акции "Венгрия ближе", в рамках которой ему вручается в офисе банка 1 подарок вне зависимости от числа открытых вкладов. Кол-во подарков ограничено: венгерская колбаса-5800 шт., венгерское вино - 2600 шт. (кол-во подарков на все офисы банка). Условия по вкладу и акции, а также информация о банке, правилах вручения подарков, их количестве, сроках, местах и порядке их получения - на сайте: www.otpbank.ru ОАЛ "ОТП Банк". Реклама"
Из содержания и формы указанной рекламы следует, что большую часть рекламы занимает наиболее привлекательная для потребителя информация о предоставляемой финансовой услуге в части общего названия рекламируемой услуги - Вклад "Теплое отношение" - выгодная процентная ставка по вкладу, коммерческое обозначение, рекламный лозунг и адрес общества. Данная информация изложена крупным шрифтом. Остальная вышеприведенная информация в отношении других условий предоставляемой финансовой услуги отражена значительно меньшим шрифтом по сравнению с указанной.
Следовательно, с учетом установленного непосредственного содержания спорной рекламы, ее формы и размещения вдоль проезжей части (пр. имени газеты "Красноярский рабочий", 80), что в свою очередь предполагает ее адресность и направленность, в первую очередь, на потребителей рекламы, находящихся в транспортных средствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и антимонопольного органа об отсутствии у потребителей рекламы возможности для целостного восприятия всей информации в отношении предоставляемой финансовой услуги, в том числе, в виду количества времени для ее восприятия, мелкого размера шрифта, которым изложены существенные условия оказания услуги по сравнению с размером шрифта основной, привлекательной информации об услугах, высоты расположения текста.
Таким образом, рассматриваемая реклама банковских услуг в виде банковского вклада, направленная на формирование у потребителей желания получить 11 процентов годовых по вкладу, в размещенной и доведенной до потребителей форме не позволяет получить полную информацию об условиях данных услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, имеет искаженный смысл и вводит потребителей в заблуждение, что свидетельствует о ее несоответствии части 7 статьи 5 и пункту 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе.
При этом суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в данном случае существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителя такой рекламы. Отсутствие каких-либо сведений об условиях вклада может привести к искажению смысла рекламы и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламной банковской услугой.
Довод общества о том, что рекламный щит с изображением рекламы банка расположен в части улицы, предназначенной для движения пешеходов, реклама направлена для привлечения внимания, в первую очередь, потребителей, осуществляющих пешие прогулки, подлежит отклонению.
Реклама банковских услуг, с учетом значения для потребителя по финансовым последствиям предполагает соблюдение установленных требований к рекламе таких услуг, которая не предполагает импульсивное восприятие такой рекламы, а требует для потребителя необходимого количества времени для ознакомления с рекламируемым товаром (услугой), сосредоточенного внимания при ознакомлении с предлагаемыми в рекламе условиями кредитования.
Для оценки восприятия потребителем текста рекламы учитываются в совокупности и взаимной связи ряд объективных признаков распространения рекламных материалов: место размещения рекламной конструкции (пешеходная зона, перекресток, над проезжей частью дороги и т.п.), расположение текста рекламы (вертикально, горизонтально) на рекламном носителе, шрифт текста рекламы, цвет и фон шрифта (с точки зрения простоты визуального восприятия), и его сочетание с текстом рекламы.
В данном случае спорная реклама является наружной, направлена на импульсивное восприятие информации потребителями, размещена с помощью средств стабильного территориального размещения - щита, расположенного около проезжей части, следовательно, основными потребителями вышеназванной рекламы необходимо рассматривать водителей и пассажиров транспортных средств, движущихся по проезжей части.
Таким образом, учитывая месторасположение рекламы возле проезжей части дороги, ограниченное время считывания информации для основной аудитории потребителей, мелкий размер шрифта, которым написаны существенные условия процентной ставки по сравнению со шрифтом основной, привлекательной информации об услуге, потребители рекламы с учетом объема содержащейся в рекламе информации не имеют возможности ознакомиться с указанными сведениями обычным образом без использования специальных средств и в течение времени, в которое возможно восприятие данной информации, и у потребителей отсутствует возможность для целостного восприятия всей информации в отношении предоставляемой финансовой услуги.
Доводы общества о том, что условия банковского вклада были нанесены на нижнюю часть рекламной поверхности шрифтом черного цвета на белом фоне, что заметно выделяет данный текст по сравнению с остальной информацией, составляющей рекламное изображение; при этом размер шрифта текста с условиями банковского вклада составляет: заглавные буквы 5 см, а остальные 3,5 см; действующее законодательство не устанавливает специальных требований к размеру шрифта рекламного изображения финансовых услуг, банк, определяя содержание, условия размещения, размеры шрифтов и текстов спорной рекламы, руководствовался общими требованиями, предъявляемыми к рекламе, установленными статьями 5, 28 Закона о рекламе, не принимаются судом апелляционной инстанции во внимание.
В силу статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" реклама должна быть добросовестной и достоверной и не должна вводить потребителей в заблуждение. Информация на рекламной конструкции 3 х 6 м, расположенная на уровне второго-третьего этажей многоэтажного дома от земли, изложенная мелким шрифтом и недоступная для обычного прочтения, вводит потребителей в заблуждение в отношении предлагаемой услуги. Реклама банковских услуг запрещает умалчивать об условиях оказания услуг, что фактически и было установлено судом первой инстанции.
Реклама должна оцениваться по тому воздействию, которое она может оказать. В рекламе ОАО "ОТП Банк" данные о процентной ставке выполнены крупным шрифтом, при этом содержащийся в рекламе текст части условий вклада выполнен мелким, затрудняющим его восприятие шрифтом, и расположен в несколько строк в нижней части рекламной площади. Шрифт, стиль и метод написания указанного текста не позволяют потребителю (любому потребителю) воспринимать его обычным способом. Доказательств обратного арбитражному суду не представлено.
Довод общества о том, что спорная реклама содержит в себе достоверную информацию об условиях рекламируемой кредитной услуги, такая информация является исчерпывающей и полной, что подтверждается приказом банка от 28.11.2011 N 685 об утверждении Условий по вкладу "Теплое отношение", не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку не изменяет выводы суда о том, что использованный заявителем в рекламном тексте шрифт своим размером не обеспечивает нормальное восприятие потребителем всего содержания рекламной надписи, без дополнительно предпринимаемых усилий по прочитыванию какой-либо ее части.
Общество составило и разместило рекламу в таком виде, при котором несоразмерность шрифта привела к потере читаемости существенных условий предоставления финансовых услуг, что создало условия для введения потребителей в заблуждение.
Таким образом, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу о нарушении ОАО "ОТП Банк" части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и правомерно вынес решение от 19.04.2012 N 094.
Следовательно, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда первой инстанции от 24.08.2012 об отказе в удовлетворении требований ОАО "ОТП Банк" следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на ОАО "ОТП Банк".
Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче заявлений о признании нормативного правового акта недействующим, о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными для организаций государственная пошлина уплачивается в размере 2000 рублей.
В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, при подаче апелляционной жалобы и (или) кассационной, надзорной жалобы на решения и (или) постановления арбитражного суда, а также на определения суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда, об отказе в выдаче исполнительных листов государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.
При обращении с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд открытое акционерное общество "ОТП Банк" уплатило государственную пошлину в размере 2000 рублей по платежному поручению от 01.11.2012 N 30036.
Следовательно, излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1000 рублей подлежит возврату.
Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Красноярского края от "24" августа 2012 года по делу N А33-10052/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Возвратить открытому акционерному обществу "ОТП Банк" из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 01.11.2012 N 30036 государственную пошлину в размере 1000 рублей.
Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.
Председательствующий
Е.В.СЕВАСТЬЯНОВА
Судьи
Г.Н.БОРИСОВ
Г.А.КОЛЕСНИКОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)