Судебные решения, арбитраж

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ОДИННАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 02.08.2011 ПО ДЕЛУ N А49-8659/2010

Разделы:
Общие сведения; Рекламная деятельность

Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено



ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 2 августа 2011 г. по делу N А49-8659/2010


Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2011 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 02 августа 2011 года.
Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Захаровой Е.И., судей Драгоценновой И.С., Семушкина В.С.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Финогентовой А.С.,
без участия в судебном заседании представителей сторон, извещенных надлежащим образом,
рассмотрев в открытом судебном заседании 27.07.2011 в помещении суда апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр "Секреты Долголетия"
на решение Арбитражного суда Пензенской области от 28.03.2011 по делу N А49-8659/2010 (судья Голованова Н.В.), принятое по заявлению Общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр "Секреты Долголетия" (ИНН 5835075189, ОГРН 1085835000415), Пензенская область, г. Пенза,
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области, Пензенская область, г. Пенза,
об оспаривании решения и предписания,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Медицинский центр "Секреты долголетия" (далее - ООО Медицинский центр "Секреты долголетия", Общество) обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области (далее - Пензенский УФАС России, антимонопольный орган) о признании его решения и предписания от 30.09.2010 по делу N 3-01/18-2010 недействительными, полагая, что у антимонопольного органа не имелось оснований для признания рекламы общества ненадлежащей (л.д. 5 - 6).
Решением Арбитражного суда Пензенской области от 28.03.2011 по делу N А49-8659/2010 в удовлетворении заявленных требований отказано (л.д. 92-98).
В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (л.д. 106-107).
Антимонопольный орган апелляционную жалобу отклонил по основаниям, изложенным в отзыве на нее.
От Пензенского УФАС России поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.
На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания, о чем свидетельствуют почтовые уведомления, имеющееся в материалах дела.
Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
Как следует из материалов дела, в ходе осуществления контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе специалистом Управления федеральной антимонопольной службы по Пензенской области установлено, что на перекрестке улиц Чехова-Долгова в г. Пензе размещена наружняя реклама следующего содержания: "Теперь это излечимо! 56-85-56. Плече-лопаточный периартрит, пяточная шпора, боли в спине, последствия спортивных и профессиональных травм (растяжения, разрывы)". По нижнему краю рекламы указано: "Медицинский центр СЕКРЕТЫ ДОЛГОЛЕТИЯ ул. Дружбы, 21" (л.д. 41).
В связи с осуществлением контроля за рекламной деятельностью и в соответствии со ст. 34 Федерального закона "О рекламе" руководителем Пензенского УФАС в адрес директора ООО "Парафарм" Елистратова Д.Г. направлен письменный запрос от 13.09.2010 N 2372-3 о представлении копии договора с рекламодателем рекламы медицинского центра "Секреты долголетия", размещенной на перекрестке улиц Чехова-Долгова (л.д. 42). На данный запрос получен ответ директора ООО МЦ "Секреты Долголетия" Елистратова Д.Г. от 15.09.2010 N 10, оформленный на фирменном бланке Общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр "Секреты Долголетия", следующего содержания: "На Ваш запрос от 13.09.2010 N 2372-3 сообщаем Вам, что реклама медицинского Центра "Секреты Долголетия", размещенная на перекрестке улиц Чехова-Долгова, принадлежит нам и изготовлена нами. В рекламе МЦ "Секреты Долголетия" перечислены виды заболеваний, с которыми могут обратиться к нам пациенты. О конкретных методах и способах лечения врач информирует каждого пациента индивидуально" (л.д. 43).
21.09.2010 Пензенским УФАС возбуждено производство по делу N 3-01/18-2010 по признакам нарушения законодательства о рекламе в отношении ООО МЦ "Секреты долголетия", о чем вынесено соответствующее определение (л.д. 45).
Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области от 30.10.2010 по делу N 3-01/18-2010 реклама ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" признана ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования п. 3 ч. 3 ст. 5, п. 5 ч. 1, ч. 7 ст. 24 Федерального закона "О рекламе" (л.д. 58-59). Кроме того, обществу выдано предписание от 30.10.2010 о прекращении ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" нарушения законодательства о рекламе (л.д. 60).
Не согласившись с вышеназванными решением и предписанием антимонопольного органа, Общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.
Согласно основным понятиям, используемым в Федеральном законе от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - это товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (ст. 3).
В силу ч. 1 ст. 5 Федерального закона "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
В соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 5 названного закона недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока.
Как следует из материалов дела, ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" зарегистрировано в качестве юридического лица 29.01.2008 за основным государственным регистрационным номером 1085835000415 440066, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации юридического лица серии 58 N 001320679 (л.д. 7) и выпиской из ЕГРЮЛ (л.д. 23 - 27). Генеральным директором общества является Елистратов Дмитрий Геннадьевич.
Согласно Уставу Общества (л.д. 49 - 53) и выписке из ЕГРЮЛ (л.д. 23 - 27) предметом деятельности Общества является в том числе: деятельность в области здравоохранения; деятельность лечебных учреждений; деятельность лечебных учреждений широкого профиля и специализированных; врачебная практика; стоматологическая практика. Место нахождения и почтовый адрес общества: г. Пенза, пр. Строителей, 168, оф. 131.
Материалами дела подтверждается, что ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" имеет лицензию, выданную Министерством здравоохранения и социального развития Пензенской области, N ЛО-58-01-000407 от 27.06.2008 на осуществление медицинской деятельности на срок до 27.06.2013 (л.д. 54 - 55). В названной лицензии указано место нахождения и место осуществления лицензируемого вида деятельности - 440066, Пензенская область, г. Пенза, пр. Строителей, 168, кв. 131.
Таким образом, адрес осуществления лицензируемого вида деятельности совпадает с местом нахождения юридического лица: 440066, Пензенская область, г. Пенза, пр. Строителей, 168, кв. 131. Как видно из материалов дела, представитель Общества в суде первой инстанции не отрицал, что Общество осуществляет деятельность по адресу: г. Пенза, пр. Строителей, 168, кв. 131.
Между тем, как отмечено выше, по нижнему краю размещенной обществом рекламы указано: "Медицинский центр СЕКРЕТЫ ДОЛГОЛЕТИЯ ул. Дружбы, 21". То есть, в рекламном объявлении указан иной адрес: ул. Дружбы, 21 (л.д. 41), по которому Общество не зарегистрировано и не оказывает медицинские услуги.
Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что реклама Общества в нарушение п. 3 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" содержит не соответствующие действительности сведения о возможности получения потребителями рекламируемых услуг в определенном месте.
Как усматривается из материалов дела и установлено судом, указанный в рекламном объявлении номер телефона 56-85-56 принадлежит ООО "Главмедфарм", что подтверждается договором на оказание услуг связи от 15.05.2009 N 2547, заключенным между ОАО "ВолгаТелеком" и ООО "Парафарм", и приложениями к нему (л.д. 83 - 88).
При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно сделал вывод о том, что Общество нарушило требования п. 3 ч. 3 ст. 5 Федерального закона "О рекламе", поскольку в рекламе общества содержатся не соответствующие действительности сведения о месте нахождения общества, оказывающего медицинские услуги.
В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 24 Федерального закона "О рекламе" реклама лекарственных средств не должна содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья. Согласно ч. 3 ст. 24 Закона о рекламе требования п. 5 ч. 1 настоящей статьи распространяются также на рекламу медицинских услуг, в том числе на рекламу методов лечения, диагностики, профилактики и реабилитации.
Между тем, как подтверждается материалами дела, в нарушение указанных положений ст. 24 Федерального закона "О рекламе" реклама общества содержит утверждение и предположение о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний: "Теперь это излечимо! 56-85-56. Плече-лопаточный периартрит, пяточная шпора, боли в спине, последствия спортивных и профессиональных травм (растяжения, разрывы)".
Исходя из буквального прочтения спорной рекламы следует, что она наряду с указанием заболеваний (расстройств здоровья) прямо указывает на возможность излечения указанных в рекламе заболеваний (расстройств здоровья). В этой связи, апелляционный суд считает правильным вывод суда первой инстанции о несоответствии данной рекламы требованиям п. 5 ч. 1 ст. 24 Закона "О рекламе", поскольку размещенное в ней утверждение о том, что указанные в рекламе заболевания, расстройства здоровья, теперь являются излечимыми, и указанная реклама способствует созданию у здорового человека впечатления о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья.
В силу ч. 7 ст. 24 Федерального закона "О рекламе" реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Целью размещения в рекламе предупредительной информации такого рода является обеспечение правильного приема лекарственных препаратов, получения медицинских услуг и надлежащей эксплуатации медицинской техники.
В нарушение названной нормы закона реклама Общества не содержит ни одного из указанных в ч. 7 ст. 24 Федерального Закона "О рекламе" предупреждений.
Объектом рекламы, содержащейся в рассматриваемом рекламном объявлении, является деятельность Общества по излечению плече-лопаточного периартрита, пяточной шпоры, болей в спине, последствий спортивных и профессиональных травм (растяжений, разрывов).
Согласно отраслевому стандарту "Термины и определения системы стандартизации в здравоохранении", утвержденному приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 22.01.2001 N 12, медицинская услуга - это мероприятие или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость.
Информация, размещенная Обществом, содержит все квалифицирующие признаки рекламы медицинских услуг, поскольку адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания как к самому рекламодателю, так и к услугам, оказываемым рекламодателем (лечение плече-лопаточного периартрита, пяточной шпоры, болей в спине, последствий спортивных и профессиональных травм (растяжений, разрывов), формирование и поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке.
Поскольку распространенная реклама направлена на формирование у потребителя желания воспользоваться медицинскими услугами по излечению указанных в рекламе заболеваний, то существенной является не только информация привлекательная для потребителя, но и информация способная обмануть ожидания, сформированные такой рекламой. Отсутствие в рекламе существенной части информации о противопоказаниях и необходимости получения консультации специалистов приводит к искажению рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым видом услуг.
В вышеозначенной рекламе предупредительная надпись о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг, необходимости получения консультации специалистов отсутствовала. С учетом названных обстоятельств и положений ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе следует признать, что реклама Общества не отвечает требованиям названного Федерального закона.
Согласно положениям ст. 3 Федерального закона "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Судом первой инстанции обоснованно были отклонены доводы ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" о том, что объявление не содержало рекламу самого Общества и оказываемых им медицинских услуг, а лишь содержало изображение товарного знака - бренда "Секреты долголетия", правообладателем которого является ООО "Парафарм", целью размещения явилось продвижение медицинских центров в городе Пензе, в том числе, и медицинского Центра Секреты долголетия ООО "Главмедфарм", расположенного по ул. Дружба, 21, поскольку указанные доводы основываются на иной трактовке обстоятельств дела и действующего законодательства, а также опровергнуты материалами дела. Более того, указанные доводы Общества противоречат содержанию письма директора ООО МЦ "Секреты Долголетия" Елистратова Д.Г. от 15.09.2010 N 10 (л.д. 43), направленного в адрес Пензенского УФАС на запрос от 13.09.2010 N 2372-3 (л.д. 42).
Судом первой инстанции правомерно было указано на то, что представленное ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" в материалы дела, в обоснование вышеизложенных доводов, соглашение от 14.02.2010, заключенное между ООО "Парафарм", ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" и ООО "Главмедфарм" (л.д. 73 - 74), не может быть принято судом во внимание ввиду недопустимости данного доказательства. Указанное соглашение не представлялось антимонопольному органу и не могло быть учтено им при вынесении оспариваемых решения и предписания. Кроме того, из текста указанного соглашения (л.д. 73) невозможно установить конкретные обязательства сторон. В частности, в п. 2.1 соглашения указано, что "Сторона 2" (ООО Медицинский центр "Секреты долголетия") изготавливает рекламу и размещает на рекламном месте, представленном "Стороной 1" (ООО "Парафарм"). В рекламном объявлении "Сторона 2" указывает бренд "Секреты долголетия". Из соглашения не представляется возможным установить содержание (текст) рекламного объявления, которое обязуется изготовить заявитель, адрес расположения рекламного места, который обязуется предоставить ООО "Парафарм".
С учетом изложенного, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о правомерности решения антимонопольного органа, которым реклама ООО Медицинский центр "Секреты долголетия" признана ненадлежащей, поскольку она нарушает требования п. 3 ч. 3 ст. 5, п. 5 ч. 1, ч. 7 ст. 24 Федерального закона "О рекламе".
Согласно ст. 36 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе выдается на основании решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей и должно содержать указание о прекращении ее распространения.
Таким образом, решение и предписание от 30.09.2010 по делу N 3-01/18-2010 вынесены Управлением Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области в пределах предоставленных законом полномочий.
Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основе полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права не нарушены, в связи с чем суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого судебного акта.
Положенные в основу апелляционной жалобы доводы были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.
При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права.
Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.
Таким образом, обжалуемое судебное решение от 28.03.2011 является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.
руководствуясь статьями 110, 112, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

постановил:

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 28.03.2011 по делу N А49-8659/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Медицинский центр "Секреты Долголетия" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и в двухмесячный срок может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий
Е.И.ЗАХАРОВА

Судьи
И.С.ДРАГОЦЕННОВА
В.С.СЕМУШКИН















© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)