Судебные решения, арбитраж
Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления оглашена 17.01.2011 г.
Полный текст постановления изготовлен 17.01.2011 г.
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего С.Н. Хайкиной
судей: М.Х. Музыкантовой, Т.В. Павлюк
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкляр Т.Г.
при участии:
от заявителя: без участия, извещен
от заинтересованного лица: без участия, извещен
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Деловой мир" на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.10.2010 по делу N А45-15922/10 (судья Куст Л.П.)
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Деловой мир"
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области
о признании незаконным и отмене постановления N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания,
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Деловой мир" (далее - ООО "Деловой мир", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - УФАС по Новосибирской области, антимонопольный орган) N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания.
Решением от 20.10.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с данным решением, ООО "Деловой мир" обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее:
- - вывод суда о нарушении ООО "Деловой мир" законодательства о рекламе посредствам размещения спорной статьи на сайте НГС, со ссылкой на статью 3 Закона о рекламе, не соответствует Закону об "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", Закону "О связи" и Закону "О средствах массовой информации";
- - договор N 20 и акт N 000297 не являются относимыми и допустимыми доказательствами определения или утверждения ООО "Деловой мир" спорной статьи;
- - вина общества не доказана, отсутствует событие правонарушения, состав правонарушения не установлен, обстоятельства правонарушения не подтверждаются материалами дела.
Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.
В отзыве антимонопольный орган возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения.
Лица, участвующие в деле о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители не явились. В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии представителей лиц, участвующих в деле.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.
Из материалов дела следует, что 03.06.2010 в адрес УФАС по Новосибирской области поступило заявление (вх. N 3953) от Ивановой Е.В. по факту размещения 29.04.2010 на сайте www.ngs.ru недостоверной рекламы об акции, проводимой торгово-развлекательным центром "Горский".
По данному факту антимонопольным органом проведена проверка, в ходе которой установлено следующее.
29.04.2010 на сайте www.ngs.ru была размещена информация следующего содержания: "ТРК "Горский" играет с покупателями.
Каждый покупатель ТРК "Горский" может отправиться в путешествие совершенно бесплатно!
ТРК "Горский" объявил неслыханную по своей щедрости акцию: каждый сделавший покупку в хотя бы одном из салонов ТРК получает шанс выиграть путевку в Европу, Турцию, Египет, тур выходного дня или сертификат в спа-салон. Условия просты: совершаете покупку - заполняете купон - сбрасываете купон в ящик - ждете розыгрыша призов 5 июня 2010 года! Вперед за покупками!
В ТРК "Горский" находится крупнейший игрок на рынке декоративного интерьерного текстиля - салон-ателье "Эль Люкс"...
Магазин "SOLLO - верхняя одежда" предлагает своим покупателям большой выбор кожаных курток, плащей, ветровок, одежды зимнего ассортимента (дубленки, шубы).
Всегда в наличии модные коллекции. Среди покупателей разыгрывается путевка в Турцию.
Салон Hauber предлагает создать образ роскошной женщины с помощью стильной женской одежды немецкой марки Hauber...
Девиз салона стильной женской одежды СагпеШ - индивидуальный подход к каждому клиенту...
Салон модной одежды BIZON'S - это одежда для стильных и уверенных в себе мужчин порошим вкусом...
Магазин HAPPY предлагает большой выбор детской одежды от европейских производителей...
Верхняя одежда торговой марки "Шалуны" представлена в магазине Wenice сезонными коллекциями удобной, практичной и модной одеждой на любой вкус...
Продукцию из Финляндии всегда отличали гармония качества, красоты и комфорта, считают в отделе финских колгот ТРК "Горский"...
Сеть ювелирных салонов "Феникс" существует на рынке ювелирных украшения уже 5 лет...
Отдел "Ювелирная мода S&S", что на 1-м этаже ТРК "Горский", предлагает вам изделия из золота и серебра с натуральными камнями, православную коллекцию крестов и образков ювелирной компании "Акимов",...
В магазине автоаксессуаров "Автопрофи" представлен широчайший выбор аксессуаров торговой марки AUTOPROFI - практически для любой модели автомобиля!
ТРК "Горский": сделай покупку - выиграй путешествие! Успейте сделать покупку! ТРК "Горский": ул. Немировича-Данченко, 142, ст. м. "Студенческая" (посмотреть на тел: (383) 32-50-400".
В ходе проверки установлено, что данная информация отвечает признакам рекламы, рекламодателем которой является ООО "Деловой мир".
По мнению антимонопольного органа, реклама, размещенная на сайте www.ngs.ru 29.04.2010 содержит не соответствующие действительности сведения о правилах проведения акции, а также количестве призов по результатам данной акции, что нарушает пункт 15 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
Факт выявления нарушения законодательства о рекламе явился основанием для составления в отношении общества протокола N 270 от 02.08.2010 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Рассмотрев протокол об административном правонарушении и иные материалы дела об административном правонарушении, УФАС по Новосибирской области вынесло постановление N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания, которым ООО "Деловой мир" привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.
Не согласившись с данным постановлением, общество обжаловало его в судебном порядке.
Отказывая в удовлетворении требований о признании незаконным и отмене постановления N 270 от 10.08.2010, суд первой инстанции указал, что факт наличия в действиях общества состава административного правонарушения подтверждается материалами дела.
Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с позицией суда первой инстанции по следующим основаниям.
Согласно части 1 статьи 14.3 КоАП нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Согласно статье 3 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ (далее - Закон о рекламе) рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В ходе проверки установлено и подтверждается материалами дела, что размещение рекламного материала на сайте www.ngs.ru осуществлялось на основании договора N 3506 от 13.01.2010 между ООО "Рекламное агентство НГС" и ООО "Пятая высота". Дата размещения рекламного материала - 29.04.2010.
Из представленного в материалы дела договора N 20 от 22.03.2010 на оказание услуг по размещению рекламы следует, что ООО "Пятая высота" обязуется на основании заявок заказчика - ООО "Деловой мир" осуществлять размещение рекламной информации, объявлений и сообщений в эфире телевизионных каналах, радиостанций, в печатных изданиях, на рекламных конструкциях, как на территории г. Новосибирска и Новосибирской области, так и за ее пределами. Заявкой к договору N 20 от 22.03.2010 определено размещение рекламы: 29.04.2010, НГС, главная страница.
Таким образом, как обоснованно отметил суд первой инстанции, рекламодателем рассматриваемой рекламы, то есть лицом, определившим объект рекламирования, является ООО "Деловой мир".
В апелляционной жалобе общество указывает, что договор N 20 и акт N 000297 не являются относимыми и допустимыми доказательствами определения или утверждения ООО "Деловой мир" спорной статьи.
Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным доводом по следующим основаниям.
Материалами дела подтверждается, что ООО "Деловой мир" выставлен счет N 0211/2010 за размещение рекламы на НГС; счет оплачен платежным поручением N 1367 от 30.03.2010. Акт выполненных работ N 000297 от 30.04.2010 подписан директором ООО "Деловой мир". Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказанных услуг не имеет. Акт выполненных работ является документом, свидетельствующим о выполнении обязательств по договору N 20 от 22.03.2010 в соответствии с согласованной и подписанной Заявкой. Указанные документы свидетельствуют о размещении рекламной информации на Интернет сайте www.ngs.ru по договору N 20 от 22.03.2010.
Несмотря на то, что предмет договора N 20 не содержит указания ООО "Деловой мир" на размещение статей на сайте НГС, Заявкой к указанному договору определено место размещения рекламы на сайте НГС (главная страница) и дата размещения - 29.04.2010, также между сторонами согласована сумма вознаграждения - 25 000 рублей. Впоследствии, 25.03.2010 ООО "Пятая высота" заказчику (ООО "Деловой мир") выставлен счет N 0211/2010, где также имеется указание на сайт НГС и сумму в 25 000 рублей. Данный счет был по предоплате частично оплачен ООО "Деловой мир" платежным поручением N 1367 от 30.03.2010, и впоследствии, 01.04.2010, то есть уже после размещения рекламы, произведем окончательная оплата платежным поручением N 1374. Следовательно, ООО "Деловой мир" согласилось с оказанием данной услуги, оплатило ее и затем приняло по соответствующему акту.
Акт N 000297 за размещение рекламы на НГС на сумму 25 000 рублей подписан директором ООО "Деловой мир" 30.04.2010 г. При этом, каких-либо претензий к исполнителю по оказанным услугам, в том числе по содержанию "несогласованного" текста рекламы указанный акт не содержит.
На основании изложенного следует, что подписание Заявки к договору N 20 от 22.03.2010 Заказчиком (ООО "Деловой мир"), оплата соответствующей суммы выставленной по счету, а также подписания акта выполненных работ без замечаний свидетельствует о согласии заключения договора N 20 на указанных условиях 22.03.2010.
Статья 3 Закона о рекламе предусматривает, что под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Как установлено судом и подтверждается материалами дела, информация, размещенная на Интернет сайте www.ngs.ru 29.04.2010, является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц.
Доводы апелляционной жалобы о том, что информация, размещенная на интернет-сайте, не может рассматриваться как реклама, так как не адресована неопределенному кругу лиц, не принимается судом апелляционной инстанции.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации, что означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.
Размещение Обществом информации на Интернет сайте www.ngs.ru сообщает о проведении акции (стимулирующего мероприятия), т.е. мероприятия условием участия в котором является приобретение определенного товара.
Поскольку такая информация распространена в сети Интернет, следовательно, она доступна для просмотра и адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания потребителей.
В связи с тем, что заранее невозможно определить всех посетителей сайта, до которых такая информация будет доведена, то круг таких лиц является неопределенным.
Следовательно, распространение информации на сайте Интернета является рекламой, так как размещенная информация не обращена к определенному кругу лиц, она может быть доступна любому лицу.
Ссылка заявителя на пункт 1 статьи 18 Закона о рекламе в соответствии, с которым распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы является необоснованной. Из содержания указанного пункта действительно следует, что информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного (посредством абонентского или уникального кода идентификации) абонента, который ее получает.
Однако в рассматриваемом случае данная норма применению не подлежит, поскольку оспариваемая рекламная информация, не распространялась посредством адресных рассылок по электронной почте пользователям почтовых адресов, которая действительно допускается только при условии предварительного согласия адресата и направлена конкретному лицу, а размещалась на Интернет сайте www.ngs.ru, соответственно доступна неопределенному кругу лиц.
В соответствии со статьей 9 Закона N 38-ФЗ в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее по тексту - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны: 1) сроки проведения такого мероприятия; 2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов и выигрышей по результатам такого мероприятия, сроке, месте и порядке их получения.
Согласно приказу N 09 от 31.03.2010 о проведении рекламной акции "Сделай покупку - выиграй путешествие", подписанному директором ООО "Деловой мир", срок проведения данной акции с 01.04.2010 по 05.06.2010.
Вышеуказанная рекламная информация не содержит таких обязательных условий, предусмотренных статьей 9 ФЗ "О рекламе": о сроке проводимой акции (стимулирующего мероприятия), а также об источнике получения информации об организаторе, о правилах проведения акции, количестве призов и выигрышей по ее результатам, сроке, месте и порядке их получения, что указывает на нарушение статьи 9 ФЗ "О рекламе".
Кроме того, не все арендаторы ТРК "Горский" принимали участие в акции.
Согласно приложению N 3 к Приказу N 09 от 31.03.2010, условия акции "Сделай покупку - выиграй путешествие" следующие: "Покупатель, сделавший покупку в магазине-участнике, заполняет купон для принятия участия в розыгрыше... Сумма покупки в каждом салоне - индивидуальная * (* информация размещена на стикере, на входной группе магазина)".
На основании изложенного, можно сделать вывод о том, что для возможности принять участие в данной акции, покупателю необходимо:
1) совершить покупку не "в одном из салонов ТРК" (как указано в рекламе), а в одном из салонов-участников, то есть магазинов, принимающих участие в данной акции (Приказ N 09 от 31.03.2010 г., приложение N 3 к Приказу N 09 от 31.03.2010 г.);
2) совершить покупку на определенную сумму; в каждом салоне она индивидуальная (Приложение N 3 к Приказу N 09 от 31.03.2010 г.). Таким образом, не каждый покупатель получает шанс выиграть путевку или сертификат.
Кроме того, в рассматриваемой рекламе содержится информация о возможности выиграть только следующие виды призов: одну из путевок, тур выходного дня или сертификат в спа-салон.
Согласно представленному ООО "Деловой мир" списку арендаторов и наименований подарков, помимо вышеуказанных призов значатся: сертификаты в салоны красоты, абонементы в солярий, билеты в театр, сертификат на 5000 в Скай-Сити, сауна, китайский ресторан, Аквапарк Майами плюс, картина.
Следовательно, не каждый покупатель, при условии, что он совершит покупку в салоне-участнике на определенную сумму, получит шанс выиграть указанный в рекламе вид приза (выигрыша), так как указанное в рекламной информации количество призов не соответствует действительности.
Факт размещения недостоверной рекламы ООО "Деловой мир" в апелляционной жалобе не оспаривается.
Таким образом, материалами дела подтверждается факт наличия в действиях ООО "Деловой мир" события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП.
В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Как обоснованно отметил суд первой инстанции, ООО "Деловой мир" имело возможность для соблюдения установленных правил и норм, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Таким образом, ООО "Деловой мир" разместило рекламную информацию о проведении акции на Интернет сайте www.nas.ru, которая не соответствует требованиям ФЗ "О рекламе".
Следовательно, в действиях Общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Учитывая изложенное, принимая во внимание, что при производстве по делу об административном правонарушении нарушений не допущено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований ООО "Деловой мир" о признании незаконным и отмене постановления N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания.
При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы, направленные на переоценку правильно установленных и оцененных судом первой инстанции обстоятельств и доказательств по делу, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции, в том числе и безусловных, установленных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у апелляционного суда не имеется.
Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.10.2010 по делу N А45-15922/10 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.
Председательствующий
С.Н.ХАЙКИНА
Судьи
М.Х.МУЗЫКАНТОВА
Т.В.ПАВЛЮК
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ СЕДЬМОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 17.01.2011 N 07АП-10905/10 ПО ДЕЛУ N А45-15922/10
Разделы:Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 17 января 2011 г. N 07АП-10905/10
Резолютивная часть постановления оглашена 17.01.2011 г.
Полный текст постановления изготовлен 17.01.2011 г.
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего С.Н. Хайкиной
судей: М.Х. Музыкантовой, Т.В. Павлюк
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкляр Т.Г.
при участии:
от заявителя: без участия, извещен
от заинтересованного лица: без участия, извещен
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Деловой мир" на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.10.2010 по делу N А45-15922/10 (судья Куст Л.П.)
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Деловой мир"
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области
о признании незаконным и отмене постановления N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания,
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "Деловой мир" (далее - ООО "Деловой мир", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - УФАС по Новосибирской области, антимонопольный орган) N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания.
Решением от 20.10.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с данным решением, ООО "Деловой мир" обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее:
- - вывод суда о нарушении ООО "Деловой мир" законодательства о рекламе посредствам размещения спорной статьи на сайте НГС, со ссылкой на статью 3 Закона о рекламе, не соответствует Закону об "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", Закону "О связи" и Закону "О средствах массовой информации";
- - договор N 20 и акт N 000297 не являются относимыми и допустимыми доказательствами определения или утверждения ООО "Деловой мир" спорной статьи;
- - вина общества не доказана, отсутствует событие правонарушения, состав правонарушения не установлен, обстоятельства правонарушения не подтверждаются материалами дела.
Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.
В отзыве антимонопольный орган возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения.
Лица, участвующие в деле о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители не явились. В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии представителей лиц, участвующих в деле.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.
Из материалов дела следует, что 03.06.2010 в адрес УФАС по Новосибирской области поступило заявление (вх. N 3953) от Ивановой Е.В. по факту размещения 29.04.2010 на сайте www.ngs.ru недостоверной рекламы об акции, проводимой торгово-развлекательным центром "Горский".
По данному факту антимонопольным органом проведена проверка, в ходе которой установлено следующее.
29.04.2010 на сайте www.ngs.ru была размещена информация следующего содержания: "ТРК "Горский" играет с покупателями.
Каждый покупатель ТРК "Горский" может отправиться в путешествие совершенно бесплатно!
ТРК "Горский" объявил неслыханную по своей щедрости акцию: каждый сделавший покупку в хотя бы одном из салонов ТРК получает шанс выиграть путевку в Европу, Турцию, Египет, тур выходного дня или сертификат в спа-салон. Условия просты: совершаете покупку - заполняете купон - сбрасываете купон в ящик - ждете розыгрыша призов 5 июня 2010 года! Вперед за покупками!
В ТРК "Горский" находится крупнейший игрок на рынке декоративного интерьерного текстиля - салон-ателье "Эль Люкс"...
Магазин "SOLLO - верхняя одежда" предлагает своим покупателям большой выбор кожаных курток, плащей, ветровок, одежды зимнего ассортимента (дубленки, шубы).
Всегда в наличии модные коллекции. Среди покупателей разыгрывается путевка в Турцию.
Салон Hauber предлагает создать образ роскошной женщины с помощью стильной женской одежды немецкой марки Hauber...
Девиз салона стильной женской одежды СагпеШ - индивидуальный подход к каждому клиенту...
Салон модной одежды BIZON'S - это одежда для стильных и уверенных в себе мужчин порошим вкусом...
Магазин HAPPY предлагает большой выбор детской одежды от европейских производителей...
Верхняя одежда торговой марки "Шалуны" представлена в магазине Wenice сезонными коллекциями удобной, практичной и модной одеждой на любой вкус...
Продукцию из Финляндии всегда отличали гармония качества, красоты и комфорта, считают в отделе финских колгот ТРК "Горский"...
Сеть ювелирных салонов "Феникс" существует на рынке ювелирных украшения уже 5 лет...
Отдел "Ювелирная мода S&S", что на 1-м этаже ТРК "Горский", предлагает вам изделия из золота и серебра с натуральными камнями, православную коллекцию крестов и образков ювелирной компании "Акимов",...
В магазине автоаксессуаров "Автопрофи" представлен широчайший выбор аксессуаров торговой марки AUTOPROFI - практически для любой модели автомобиля!
ТРК "Горский": сделай покупку - выиграй путешествие! Успейте сделать покупку! ТРК "Горский": ул. Немировича-Данченко, 142, ст. м. "Студенческая" (посмотреть на тел: (383) 32-50-400".
В ходе проверки установлено, что данная информация отвечает признакам рекламы, рекламодателем которой является ООО "Деловой мир".
По мнению антимонопольного органа, реклама, размещенная на сайте www.ngs.ru 29.04.2010 содержит не соответствующие действительности сведения о правилах проведения акции, а также количестве призов по результатам данной акции, что нарушает пункт 15 части 3 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".
Факт выявления нарушения законодательства о рекламе явился основанием для составления в отношении общества протокола N 270 от 02.08.2010 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Рассмотрев протокол об административном правонарушении и иные материалы дела об административном правонарушении, УФАС по Новосибирской области вынесло постановление N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания, которым ООО "Деловой мир" привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.
Не согласившись с данным постановлением, общество обжаловало его в судебном порядке.
Отказывая в удовлетворении требований о признании незаконным и отмене постановления N 270 от 10.08.2010, суд первой инстанции указал, что факт наличия в действиях общества состава административного правонарушения подтверждается материалами дела.
Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с позицией суда первой инстанции по следующим основаниям.
Согласно части 1 статьи 14.3 КоАП нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Согласно статье 3 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ (далее - Закон о рекламе) рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В ходе проверки установлено и подтверждается материалами дела, что размещение рекламного материала на сайте www.ngs.ru осуществлялось на основании договора N 3506 от 13.01.2010 между ООО "Рекламное агентство НГС" и ООО "Пятая высота". Дата размещения рекламного материала - 29.04.2010.
Из представленного в материалы дела договора N 20 от 22.03.2010 на оказание услуг по размещению рекламы следует, что ООО "Пятая высота" обязуется на основании заявок заказчика - ООО "Деловой мир" осуществлять размещение рекламной информации, объявлений и сообщений в эфире телевизионных каналах, радиостанций, в печатных изданиях, на рекламных конструкциях, как на территории г. Новосибирска и Новосибирской области, так и за ее пределами. Заявкой к договору N 20 от 22.03.2010 определено размещение рекламы: 29.04.2010, НГС, главная страница.
Таким образом, как обоснованно отметил суд первой инстанции, рекламодателем рассматриваемой рекламы, то есть лицом, определившим объект рекламирования, является ООО "Деловой мир".
В апелляционной жалобе общество указывает, что договор N 20 и акт N 000297 не являются относимыми и допустимыми доказательствами определения или утверждения ООО "Деловой мир" спорной статьи.
Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным доводом по следующим основаниям.
Материалами дела подтверждается, что ООО "Деловой мир" выставлен счет N 0211/2010 за размещение рекламы на НГС; счет оплачен платежным поручением N 1367 от 30.03.2010. Акт выполненных работ N 000297 от 30.04.2010 подписан директором ООО "Деловой мир". Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказанных услуг не имеет. Акт выполненных работ является документом, свидетельствующим о выполнении обязательств по договору N 20 от 22.03.2010 в соответствии с согласованной и подписанной Заявкой. Указанные документы свидетельствуют о размещении рекламной информации на Интернет сайте www.ngs.ru по договору N 20 от 22.03.2010.
Несмотря на то, что предмет договора N 20 не содержит указания ООО "Деловой мир" на размещение статей на сайте НГС, Заявкой к указанному договору определено место размещения рекламы на сайте НГС (главная страница) и дата размещения - 29.04.2010, также между сторонами согласована сумма вознаграждения - 25 000 рублей. Впоследствии, 25.03.2010 ООО "Пятая высота" заказчику (ООО "Деловой мир") выставлен счет N 0211/2010, где также имеется указание на сайт НГС и сумму в 25 000 рублей. Данный счет был по предоплате частично оплачен ООО "Деловой мир" платежным поручением N 1367 от 30.03.2010, и впоследствии, 01.04.2010, то есть уже после размещения рекламы, произведем окончательная оплата платежным поручением N 1374. Следовательно, ООО "Деловой мир" согласилось с оказанием данной услуги, оплатило ее и затем приняло по соответствующему акту.
Акт N 000297 за размещение рекламы на НГС на сумму 25 000 рублей подписан директором ООО "Деловой мир" 30.04.2010 г. При этом, каких-либо претензий к исполнителю по оказанным услугам, в том числе по содержанию "несогласованного" текста рекламы указанный акт не содержит.
На основании изложенного следует, что подписание Заявки к договору N 20 от 22.03.2010 Заказчиком (ООО "Деловой мир"), оплата соответствующей суммы выставленной по счету, а также подписания акта выполненных работ без замечаний свидетельствует о согласии заключения договора N 20 на указанных условиях 22.03.2010.
Статья 3 Закона о рекламе предусматривает, что под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Как установлено судом и подтверждается материалами дела, информация, размещенная на Интернет сайте www.ngs.ru 29.04.2010, является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц.
Доводы апелляционной жалобы о том, что информация, размещенная на интернет-сайте, не может рассматриваться как реклама, так как не адресована неопределенному кругу лиц, не принимается судом апелляционной инстанции.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации, что означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.
Размещение Обществом информации на Интернет сайте www.ngs.ru сообщает о проведении акции (стимулирующего мероприятия), т.е. мероприятия условием участия в котором является приобретение определенного товара.
Поскольку такая информация распространена в сети Интернет, следовательно, она доступна для просмотра и адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания потребителей.
В связи с тем, что заранее невозможно определить всех посетителей сайта, до которых такая информация будет доведена, то круг таких лиц является неопределенным.
Следовательно, распространение информации на сайте Интернета является рекламой, так как размещенная информация не обращена к определенному кругу лиц, она может быть доступна любому лицу.
Ссылка заявителя на пункт 1 статьи 18 Закона о рекламе в соответствии, с которым распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы является необоснованной. Из содержания указанного пункта действительно следует, что информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного (посредством абонентского или уникального кода идентификации) абонента, который ее получает.
Однако в рассматриваемом случае данная норма применению не подлежит, поскольку оспариваемая рекламная информация, не распространялась посредством адресных рассылок по электронной почте пользователям почтовых адресов, которая действительно допускается только при условии предварительного согласия адресата и направлена конкретному лицу, а размещалась на Интернет сайте www.ngs.ru, соответственно доступна неопределенному кругу лиц.
В соответствии со статьей 9 Закона N 38-ФЗ в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее по тексту - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны: 1) сроки проведения такого мероприятия; 2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов и выигрышей по результатам такого мероприятия, сроке, месте и порядке их получения.
Согласно приказу N 09 от 31.03.2010 о проведении рекламной акции "Сделай покупку - выиграй путешествие", подписанному директором ООО "Деловой мир", срок проведения данной акции с 01.04.2010 по 05.06.2010.
Вышеуказанная рекламная информация не содержит таких обязательных условий, предусмотренных статьей 9 ФЗ "О рекламе": о сроке проводимой акции (стимулирующего мероприятия), а также об источнике получения информации об организаторе, о правилах проведения акции, количестве призов и выигрышей по ее результатам, сроке, месте и порядке их получения, что указывает на нарушение статьи 9 ФЗ "О рекламе".
Кроме того, не все арендаторы ТРК "Горский" принимали участие в акции.
Согласно приложению N 3 к Приказу N 09 от 31.03.2010, условия акции "Сделай покупку - выиграй путешествие" следующие: "Покупатель, сделавший покупку в магазине-участнике, заполняет купон для принятия участия в розыгрыше... Сумма покупки в каждом салоне - индивидуальная * (* информация размещена на стикере, на входной группе магазина)".
На основании изложенного, можно сделать вывод о том, что для возможности принять участие в данной акции, покупателю необходимо:
1) совершить покупку не "в одном из салонов ТРК" (как указано в рекламе), а в одном из салонов-участников, то есть магазинов, принимающих участие в данной акции (Приказ N 09 от 31.03.2010 г., приложение N 3 к Приказу N 09 от 31.03.2010 г.);
2) совершить покупку на определенную сумму; в каждом салоне она индивидуальная (Приложение N 3 к Приказу N 09 от 31.03.2010 г.). Таким образом, не каждый покупатель получает шанс выиграть путевку или сертификат.
Кроме того, в рассматриваемой рекламе содержится информация о возможности выиграть только следующие виды призов: одну из путевок, тур выходного дня или сертификат в спа-салон.
Согласно представленному ООО "Деловой мир" списку арендаторов и наименований подарков, помимо вышеуказанных призов значатся: сертификаты в салоны красоты, абонементы в солярий, билеты в театр, сертификат на 5000 в Скай-Сити, сауна, китайский ресторан, Аквапарк Майами плюс, картина.
Следовательно, не каждый покупатель, при условии, что он совершит покупку в салоне-участнике на определенную сумму, получит шанс выиграть указанный в рекламе вид приза (выигрыша), так как указанное в рекламной информации количество призов не соответствует действительности.
Факт размещения недостоверной рекламы ООО "Деловой мир" в апелляционной жалобе не оспаривается.
Таким образом, материалами дела подтверждается факт наличия в действиях ООО "Деловой мир" события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП.
В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Как обоснованно отметил суд первой инстанции, ООО "Деловой мир" имело возможность для соблюдения установленных правил и норм, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Таким образом, ООО "Деловой мир" разместило рекламную информацию о проведении акции на Интернет сайте www.nas.ru, которая не соответствует требованиям ФЗ "О рекламе".
Следовательно, в действиях Общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Учитывая изложенное, принимая во внимание, что при производстве по делу об административном правонарушении нарушений не допущено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований ООО "Деловой мир" о признании незаконным и отмене постановления N 270 от 10.08.2010 о назначении административного наказания.
При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы, направленные на переоценку правильно установленных и оцененных судом первой инстанции обстоятельств и доказательств по делу, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции, в том числе и безусловных, установленных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у апелляционного суда не имеется.
Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.10.2010 по делу N А45-15922/10 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.
Председательствующий
С.Н.ХАЙКИНА
Судьи
М.Х.МУЗЫКАНТОВА
Т.В.ПАВЛЮК
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)