Судебные решения, арбитраж
Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2012 года
Полный текст постановления изготовлен 11 апреля 2012 года
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Кривошеиной С.В.
судей Колупаевой Л.А., Усаниной Н.А.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Евдуновой А.Ю.
без участия лиц, участвующих в деле,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "НСМ Инвест" на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.01.2012 по делу N А45-23685/2011 (судья Полякова В.А.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "НСМ Инвест" (ИНН 5402486742, ОГРН 1075402015842) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области о признании незаконным постановления от 21.11.2011 N 06-91/11,
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "НСМ Инвест" (далее - ООО "НСМ Инвест", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - УФАС по Новосибирской области, Управление, административный орган) от 21.11.2011 N 06-91/11.
Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 26.01.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с указанным решением, общество обратилась в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на то обстоятельство, что совершенное правонарушение должно быть квалифицировано как малозначительное, поскольку ООО "НСМ Инвест" ранее не совершалось правонарушений, общество не привлеклось к административной ответственности, совершение правонарушения не повлекло за собой последствий, не причинило ущерба ни физическим, ни юридическим лицам.
Кроме того, указывает апеллянт, допущенное нарушение было устранено самостоятельно, добровольно и до вынесения УФАС по Новосибирской области постановления о привлечении к ответственности и предписания об устранении допущенных нарушений, что свидетельствует об отсутствии со стороны общества пренебрежительного отношения к исполнению своих публично-правовых обязанностей и к требованиям публичного права.
УФАС по Новосибирской области в порядке статьи 262 АПК РФ представило в материалы дела отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с ее доводами, просит оспариваемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества без удовлетворения.
По мнению административного органа совершенное обществом правонарушение не может быть признано малозначительным, поскольку оно является формальным, в связи с чем, представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям не наступлением каких-либо материальных последствий правонарушения, а пренебрежительным отношением заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей.
В судебное заседание апелляционной инстанции, стороны явку своих представителей не обеспечили, будучи извещенными о времени и месте рассмотрения дела (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о надлежащем извещении).
В порядке части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся сторон.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.
Из материалов дела следует, что 11.03.2011 в адрес Управления поступило заявление (вх. N 1878) ООО Агентство недвижимости "Правый берег" о размещении в сети Интернет на сайте "НГС" в разделе "Недвижимость. Новостройки", а также в журнале "Справочник по недвижимости" недостоверной рекламы о продаже квартир в строящихся домах по ул. Дачная и ул. Плановая в Заельцовском районе г. Новосибирска.
По данному заявлению УФАС по Новосибирской области проведена проверка, по результатам которой составлен акт от 22.03.2011, которым установлено, что на сайте www.ngs.ru в разделе "Недвижимость. Новостройки" была размещена следующая информация:
вариант N 305738, опубликован 21.03.2011
Продам 1-комнатную квартиру / 1 615 тысяч рублей / цена за квадратный метр 42 тысячи рублей / улица Плановая / четвертый этаж девятнадцатиэтажного дома / площадь общая 38 квадратных метров, жилая 14 квадратных метров кухня 11 квадратных метров / детали застройщик - ЖСК Новосибирск СтройМастер-2 / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 1 балкон, есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / контактная информация организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / Адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 305737, опубликован 21.03.2011
Продам 1-комнатную квартиру / 1 785 тысяч рублей / цена за квадратный метр 42 тысячи рублей / улица Дачная / пятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 42 квадратных метра жилая 29 квадратных метров / детали застройщик - ЖСК Новосибирск СтройМастер-2 / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел совмещенный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / контактная информация / организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / Адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster/ru
вариант N 305739, опубликован 21.03.2011
Продам 3-комнатную квартиру / 2 646 тысячи рублей / цена за квадратный метр: 42 тысячи рублей / улица Плановая / седьмой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 63 квадратных метра жилая 39 квадратных метров кухня 9 квадратных метров комнаты изолированные / детали застройщик ЖСК Новосибирск СтройМастер-2 / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / Контактная информация / организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 (383) 230-01-00 / Адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 301999, опубликован 21.03.2011
Продам 2-комнатную квартиру / 2 024 тысячи рублей / цена за квадратный метр: 44 тысячи рублей / улица Дачная / четырнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 46 квадратных метров жилая 25 квадратных метров кузня 8 квадратных метров комнаты изолированные / детали застройщик - ЖСК СтройМастер на Дачной / дом сдается в IV-2012. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / Контактная информация / Организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 301994, опубликован 21.03.2011
Продам 2-комнатную квартиру / 2 552 тысячи рублей / цена за квадратный метр: 44 тысячи рублей / улица Дачная / десятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 58 квадратных метров жилая 34 квадратных метра кухня 10 квадратных метров комнаты изолированные/ детали застройщик - ЖСК Новосибирск СтройМастер 2 / Дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 2 балкона. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / Контактная информация / Организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 301989, опубликован 21.03.2011
Продам 1-комнатную квартиру / 1 075 тысяч рублей / цена за квадратный метр: 44 тысячи рублей / улица Дачная / восьмой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 24 квадратных метра жилая 19 квадратных метров/ детали застройщик - ЖСК СтройМастер на Дачной / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел совмещенный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / комментарий / квартира-студия / контактная информация / Организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru.
В журнале "Справочник по недвижимости" (28 февраля - 7 марта 2011 года) в разделе "Строящееся жилье" была размещена следующая информация:
на странице 237:
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, седьмой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 24/19/-, лоджия, с/у смежный, сдача 4 квартал 12, цена 1.106.112, цена, м 44.800, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, одиннадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 30/14/8, балкон, с/у смежный, сдача 4 квартал 12, цена 1.332.544, цена, м 44.300, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, двенадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 33/14/8, балкон, с/у смежный, сдача 4 квартал 12, цена 1.480.063, цена, м 44.300, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, одиннадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 38/14/11, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 1.696.247, цена, м 44.300, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- на странице 270:
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, одиннадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 48/23/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.408.704, цена, м 49.664, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, девятнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 58/34/9, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.481.415, цена, м 42.680, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, девятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 58/34/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.558.160, цена, м 44.000, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, второй этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 60/35/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.576.314, цена, м 42.680, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, пятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 60/35/9, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.644.840, цена, м 44.000, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru,
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, шестой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 64/36/11, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.729.320, цена, м 44.000, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, десятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 61/38/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 3.022.551, цена, м 49.664, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, шестнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 61/38/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 3.022.551, цена, м 49.664, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- на странице 287:
- 3-комнатная квартира, улица Дачная, шестой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 64/39/10, балкон/лоджия, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.767.470, цена, м 43.500, телефон, имя: 2300102 2300100, контакты: НСМ Инвест;
- 3-комнатная квартира, улица Дачная, тринадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 64/39/9, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.783.565, цена, м 43.500, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 3-комнатная квартира, улица Дачная, четырнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 86/48/12, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 3.751.875, цена, м 43.500, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест.
Решением Комиссии Новосибирской УФАС России от 31.10.2011 рекламная информация признана ненадлежащей рекламой, а ООО "НСМ Инвест" нарушившим требования пунктов 2, 4, 20 части 3 статьи 5, пункта 7 статьи 7 и части 6 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".
10.11.2011 ведущим специалистом-экспертом отдела рекламы УФАС по Новосибирской области Носковой И.Р. на основании пункта 1 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) составлен протокол об административном правонарушении N 06-91/11.
Постановлением УФАС по Новосибирской области N 06-91/11 от 21.11.2011 на ООО "НСМ Инвест" наложен административный штраф в размере 100 000 руб. за совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Не согласившись с указанным выше постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с настоящим заявлением.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что факт наличия в действиях общества состава административного правонарушения подтверждается материалами дела, нарушений процедуры привлечения к административной ответственности не допущено.
Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции, при этом исходит из фактических обстоятельств дела и следующих норм права.
В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.
Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ.
Субъектами правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ являются рекламодатели, рекламопроизводители или рекламораспространители.
Материалами дела подтверждается, что размещение указанной рекламы в журнале "Справочник по недвижимости" в разделе "Строящееся жилье" осуществлялось на основании договора N 65/01.02-00009 на оказание рекламно-информационных услуг от 01.02.2011, заключенного между ООО "НСМ Инвест" и ЗАО "УК "Справочник по недвижимости".
Размещение рекламы о продаже строящихся объектов недвижимости по улице Дачная и улице Плановая на сайте www.nsmaster.ru производилось ООО "НСМ Инвест" по договору на предоставление коммерческого доступа к интернет-сайту N 4404 от 31.05.2010 и заказа (приложение N 10 к договору N 4404 от 31.05.2011).
Таким образом, рекламодателем рассматриваемой рекламы, то есть лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы, является ООО "НСМ Инвест".
Объективная сторона названного административного правонарушения состоит в нарушении законодательства о рекламе.
Следовательно, для определения наличия в действиях лица объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, обязательному установлению подлежит факт нарушения, который должен быть подтвержден соответствующими доказательствами.
Статьей 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
Отношения в сфере рекламы регламентируются Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ).
В соответствии со статьей 3 Закона N 38-ФЗ рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Как указано в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.03.1997 N 4-П, реклама рассматривается законодателем как средство продвижения товаров, работ и услуг на общий рынок Российской Федерации.
Согласно Международному кодексу рекламной практики под потребителем рекламы "понимается любое лицо, которому адресуется реклама или которого она может достичь, вне зависимости от того, является ли он конечным потребителем, торгующим субъектом или пользователем".
Суд первой инстанции установил, что размещение рекламной информации осуществлялось на основании инвестиционных договоров, согласно которым инвесторы (жилищно-строительные кооперативы "СтройМастр на Дачной" и "СтройМастер 2") инвестируют строительство объектов по улице Дачной и улице Плановой.
Статьей 5 Закона N 38-ФЗ установлены общие требования к рекламе.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона N 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.
Недостоверной, в том числе, признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе и продавце товара (пункт 20 части 3 статьи 5 Закона N 38-ФЗ).
Пунктом 4 статьи 3 Закона N 38-ФЗ предусмотрено, что ненадлежащей признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Изучив представленные в материалы дела договоры об инвестиционной деятельности N 30/09-2010 от 30.09.2010, заключенный между ООО "Новосибирск СтройМастер" и ЖСК "Новосибирск СтройМастер 2" и договор об инвестиционной деятельности N 14/06-2010 от 14.06.2010, заключенный между ООО "Новосибирск СтройМастер К" и ЖСК "СтройМастер на Дачной", суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что указанная в рекламе информация о таких характеристиках товара как этажность объекта, площадь квартиры, срок сдачи дома, информация о планировке, информация о застройщике, не соответствует действительности, поскольку на момент размещения рекламы строительство дома по улице Дачная находилось на этапе организации строительной площадки, а разрешение на строительство дома по улице Плановая отсутствовало.
Анализ текста рекламы, размещаемой на сайте, указывает на то, что ООО "НСМ Инвест" является продавцом рассматриваемого варианта квартир, при этом какими-либо документами, устанавливающими права данного лица на продажу указанных объектов недвижимости, не располагает.
Материалами дела подтверждается, что в рассматриваемой рекламе происходит подмена понятий "продажа квартиры" (как готового объекта гражданских прав) и "передача (продажа) имущественных прав на квартиру" (объект недвижимости находится в стадии строительства).
Поскольку в рекламе имеется указание на кооперативную форму собственности, то фактически речь идет о приобретении пая в кооперативе, так как договор купли-продажи квартиры с членом кооператива не заключается. В то же время само по себе приобретение пая в кооперативе не аналогично сделке по купле-продаже жилого помещения.
Следовательно, содержащаяся в рекламе информация о возможности приобретения квартиры (квартир) в строящихся домах не соответствует действительности.
Кроме того, согласно пункту 7 статьи 7 Закона N 38-ФЗ не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Поскольку статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации определено, что право осуществлять строительство объектов капитального строительства предоставляется застройщику на основании разрешения на строительство, суд первой инстанции, установив, что разрешение на строительство многоэтажного дома (объекта капитального строительства) по улице Плановая на момент размещения рассматриваемой рекламы у застройщика отсутствовало, пришел к правомерному выводу, что рассматриваемая реклама о продаже квартир в строящемся объекте недвижимости по улице Плановая размещена с нарушением пункта 7 статьи 7 Закона N 38-ФЗ.
Пунктом 6 статьи 28 Закона N 38-ФЗ установлено, что не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.
Управлением в ходе проверки также установлено, что содержащаяся в рекламе информация: "Дом сдается в 1-2013... Форма собственности кооперативная" или "Сдача дома 4 квартал 2012", указывает на то, что рекламируемый объект находится в стадии строительства, а сама реклама связана с привлечением денежных средств на его строительство, в том числе от физических лиц.
Оценив данные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что из содержания рассматриваемой рекламы не следует, что объектом рекламирования является жилищно-строительный кооператив. Из текста рекламы следует, что жилищно-строительный кооператив является не застройщиком, а инвестором по договору с застройщиком.
Таким образом, рассматриваемая реклама не является рекламой жилищно-строительного кооператива.
Согласно статье 33 Закона N 38-ФЗ антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе.
Как указано в части 4 статьи 38 Закона N 38-ФЗ, нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Обществом каких-либо доказательств, опровергающих недостоверность размещенной рекламы, судам первой и апелляционной инстанций не представлено.
Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Согласно оспариваемому постановлению ООО "НСМ Инвест" назначено наказание в виде штрафа в размере 100 000 руб., в пределах санкции установленной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Фиксация обстоятельств административного правонарушения, рассмотрение дела об административном правонарушении, произведены должностными лицами административного органа в пределах полномочий, установленных законом.
Квалификация совершенного обществом правонарушения соответствует нормам части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статей 4.5 КоАП РФ, на момент рассмотрения дела об административном правонарушении и назначения административного наказания не истек.
Существенных нарушений процессуальных требований КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении в отношении заявителя, а также обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении апелляционным судом не установлено.
В соответствии с пунктом 3 статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит выяснению виновность лица в его совершении.
Согласно положениям части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Из приведенных норм следует, что виновность юридического лица в совершении административного правонарушения определяется в зависимости от принятия им исчерпывающих мер по соблюдению требований действующего законодательства.
Доказательств, свидетельствующих о том, что общество предприняло все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства не представлено.
В апелляционной жалобе предприниматель, кроме того, ссылается на то обстоятельство, что совершенное правонарушение должно быть квалифицировано как малозначительное.
Данный довод апеллянта не может быть принят судом апелляционной инстанции по следующим обстоятельствам.
В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Малозначительность может быть применена ко всем составам административных правонарушений, в том числе носящим формальный характер, поскольку иное не следует из требований Кодекса.
Как разъяснил Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 17 Постановления Пленума от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", если малозначительность правонарушения будет установлена в ходе рассмотрения дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, принимает решение о признании незаконным этого постановления и об его отмене.
Согласно пункту 18 указанного Постановления при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
Оценив представленные доказательства, характер и степень общественной опасности суд апелляционной инстанции не находит оснований для квалификации допущенного правонарушения в качестве малозначительного.
Такие обстоятельства, как добровольное устранение последствий правонарушения, отсутствие угрозы охраняемым общественным отношениям, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.
Состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.3 КоАП РФ, является формальным, следовательно, по указанному правонарушению существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо негативных материальных последствий, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.
Таким образом, вывод Арбитражного суда Новосибирской области относительно отсутствия оснований для применения положений о малозначительности правонарушения по данному делу, признается судом апелляционной инстанции обоснованным.
При таких обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.
Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.01.2012 по делу N А45-23685/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в порядке, предусмотренном частью 5.1 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий
С.В.КРИВОШЕИНА
Судьи
Л.А.КОЛУПАЕВА
Н.А.УСАНИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ СЕДЬМОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 11.04.2012 N 07АП-2157/12 ПО ДЕЛУ N А45-23685/2011
Разделы:Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 11 апреля 2012 г. N 07АП-2157/12
Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2012 года
Полный текст постановления изготовлен 11 апреля 2012 года
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Кривошеиной С.В.
судей Колупаевой Л.А., Усаниной Н.А.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Евдуновой А.Ю.
без участия лиц, участвующих в деле,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "НСМ Инвест" на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.01.2012 по делу N А45-23685/2011 (судья Полякова В.А.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "НСМ Инвест" (ИНН 5402486742, ОГРН 1075402015842) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области о признании незаконным постановления от 21.11.2011 N 06-91/11,
установил:
Общество с ограниченной ответственностью "НСМ Инвест" (далее - ООО "НСМ Инвест", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - УФАС по Новосибирской области, Управление, административный орган) от 21.11.2011 N 06-91/11.
Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 26.01.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с указанным решением, общество обратилась в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на то обстоятельство, что совершенное правонарушение должно быть квалифицировано как малозначительное, поскольку ООО "НСМ Инвест" ранее не совершалось правонарушений, общество не привлеклось к административной ответственности, совершение правонарушения не повлекло за собой последствий, не причинило ущерба ни физическим, ни юридическим лицам.
Кроме того, указывает апеллянт, допущенное нарушение было устранено самостоятельно, добровольно и до вынесения УФАС по Новосибирской области постановления о привлечении к ответственности и предписания об устранении допущенных нарушений, что свидетельствует об отсутствии со стороны общества пренебрежительного отношения к исполнению своих публично-правовых обязанностей и к требованиям публичного права.
УФАС по Новосибирской области в порядке статьи 262 АПК РФ представило в материалы дела отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с ее доводами, просит оспариваемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества без удовлетворения.
По мнению административного органа совершенное обществом правонарушение не может быть признано малозначительным, поскольку оно является формальным, в связи с чем, представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям не наступлением каких-либо материальных последствий правонарушения, а пренебрежительным отношением заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей.
В судебное заседание апелляционной инстанции, стороны явку своих представителей не обеспечили, будучи извещенными о времени и месте рассмотрения дела (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о надлежащем извещении).
В порядке части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся сторон.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.
Из материалов дела следует, что 11.03.2011 в адрес Управления поступило заявление (вх. N 1878) ООО Агентство недвижимости "Правый берег" о размещении в сети Интернет на сайте "НГС" в разделе "Недвижимость. Новостройки", а также в журнале "Справочник по недвижимости" недостоверной рекламы о продаже квартир в строящихся домах по ул. Дачная и ул. Плановая в Заельцовском районе г. Новосибирска.
По данному заявлению УФАС по Новосибирской области проведена проверка, по результатам которой составлен акт от 22.03.2011, которым установлено, что на сайте www.ngs.ru в разделе "Недвижимость. Новостройки" была размещена следующая информация:
вариант N 305738, опубликован 21.03.2011
Продам 1-комнатную квартиру / 1 615 тысяч рублей / цена за квадратный метр 42 тысячи рублей / улица Плановая / четвертый этаж девятнадцатиэтажного дома / площадь общая 38 квадратных метров, жилая 14 квадратных метров кухня 11 квадратных метров / детали застройщик - ЖСК Новосибирск СтройМастер-2 / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 1 балкон, есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / контактная информация организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / Адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 305737, опубликован 21.03.2011
Продам 1-комнатную квартиру / 1 785 тысяч рублей / цена за квадратный метр 42 тысячи рублей / улица Дачная / пятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 42 квадратных метра жилая 29 квадратных метров / детали застройщик - ЖСК Новосибирск СтройМастер-2 / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел совмещенный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / контактная информация / организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / Адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster/ru
вариант N 305739, опубликован 21.03.2011
Продам 3-комнатную квартиру / 2 646 тысячи рублей / цена за квадратный метр: 42 тысячи рублей / улица Плановая / седьмой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 63 квадратных метра жилая 39 квадратных метров кухня 9 квадратных метров комнаты изолированные / детали застройщик ЖСК Новосибирск СтройМастер-2 / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / Контактная информация / организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 (383) 230-01-00 / Адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 301999, опубликован 21.03.2011
Продам 2-комнатную квартиру / 2 024 тысячи рублей / цена за квадратный метр: 44 тысячи рублей / улица Дачная / четырнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 46 квадратных метров жилая 25 квадратных метров кузня 8 квадратных метров комнаты изолированные / детали застройщик - ЖСК СтройМастер на Дачной / дом сдается в IV-2012. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / Контактная информация / Организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 301994, опубликован 21.03.2011
Продам 2-комнатную квартиру / 2 552 тысячи рублей / цена за квадратный метр: 44 тысячи рублей / улица Дачная / десятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 58 квадратных метров жилая 34 квадратных метра кухня 10 квадратных метров комнаты изолированные/ детали застройщик - ЖСК Новосибирск СтройМастер 2 / Дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел раздельный. Есть 2 балкона. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / Контактная информация / Организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru
вариант N 301989, опубликован 21.03.2011
Продам 1-комнатную квартиру / 1 075 тысяч рублей / цена за квадратный метр: 44 тысячи рублей / улица Дачная / восьмой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома / площадь общая 24 квадратных метра жилая 19 квадратных метров/ детали застройщик - ЖСК СтройМастер на Дачной / дом сдается в 1-2013. Квартира улучшенной планировки. Санузел совмещенный. Есть 1 балкон. Есть возможность установить телефон. Форма собственности кооперативная / комментарий / квартира-студия / контактная информация / Организация: НСМ-Инвест / Контактное лицо: НСМ-Инвест / телефон: (383) 230-01-02 / (383) 230-01-00 / адрес офиса: Галущака, 4 / Сайт: www.nsmaster.ru.
В журнале "Справочник по недвижимости" (28 февраля - 7 марта 2011 года) в разделе "Строящееся жилье" была размещена следующая информация:
на странице 237:
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, седьмой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 24/19/-, лоджия, с/у смежный, сдача 4 квартал 12, цена 1.106.112, цена, м 44.800, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, одиннадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 30/14/8, балкон, с/у смежный, сдача 4 квартал 12, цена 1.332.544, цена, м 44.300, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, двенадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 33/14/8, балкон, с/у смежный, сдача 4 квартал 12, цена 1.480.063, цена, м 44.300, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 1-комнатная квартира, улица Дачная, одиннадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 38/14/11, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 1.696.247, цена, м 44.300, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- на странице 270:
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, одиннадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 48/23/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.408.704, цена, м 49.664, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, девятнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 58/34/9, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.481.415, цена, м 42.680, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, девятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 58/34/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.558.160, цена, м 44.000, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, второй этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 60/35/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.576.314, цена, м 42.680, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, пятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 60/35/9, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.644.840, цена, м 44.000, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru,
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, шестой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 64/36/11, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.729.320, цена, м 44.000, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, десятый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 61/38/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 3.022.551, цена, м 49.664, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 2-комнатная квартира, улица Дачная, шестнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 61/38/10, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 3.022.551, цена, м 49.664, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- на странице 287:
- 3-комнатная квартира, улица Дачная, шестой этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 64/39/10, балкон/лоджия, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.767.470, цена, м 43.500, телефон, имя: 2300102 2300100, контакты: НСМ Инвест;
- 3-комнатная квартира, улица Дачная, тринадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 64/39/9, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 2.783.565, цена, м 43.500, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест;
- 3-комнатная квартира, улица Дачная, четырнадцатый этаж девятнадцатиэтажного кирпичного дома, площадь 86/48/12, балкон, с/у раздельный, сдача 4 квартал 12, цена 3.751.875, цена, м 43.500, телефон, имя: 2300102 2300100, www.nsmaster.ru, контакты: НСМ Инвест.
Решением Комиссии Новосибирской УФАС России от 31.10.2011 рекламная информация признана ненадлежащей рекламой, а ООО "НСМ Инвест" нарушившим требования пунктов 2, 4, 20 части 3 статьи 5, пункта 7 статьи 7 и части 6 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".
10.11.2011 ведущим специалистом-экспертом отдела рекламы УФАС по Новосибирской области Носковой И.Р. на основании пункта 1 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) составлен протокол об административном правонарушении N 06-91/11.
Постановлением УФАС по Новосибирской области N 06-91/11 от 21.11.2011 на ООО "НСМ Инвест" наложен административный штраф в размере 100 000 руб. за совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Не согласившись с указанным выше постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с настоящим заявлением.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что факт наличия в действиях общества состава административного правонарушения подтверждается материалами дела, нарушений процедуры привлечения к административной ответственности не допущено.
Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции, при этом исходит из фактических обстоятельств дела и следующих норм права.
В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.
Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ.
Субъектами правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ являются рекламодатели, рекламопроизводители или рекламораспространители.
Материалами дела подтверждается, что размещение указанной рекламы в журнале "Справочник по недвижимости" в разделе "Строящееся жилье" осуществлялось на основании договора N 65/01.02-00009 на оказание рекламно-информационных услуг от 01.02.2011, заключенного между ООО "НСМ Инвест" и ЗАО "УК "Справочник по недвижимости".
Размещение рекламы о продаже строящихся объектов недвижимости по улице Дачная и улице Плановая на сайте www.nsmaster.ru производилось ООО "НСМ Инвест" по договору на предоставление коммерческого доступа к интернет-сайту N 4404 от 31.05.2010 и заказа (приложение N 10 к договору N 4404 от 31.05.2011).
Таким образом, рекламодателем рассматриваемой рекламы, то есть лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы, является ООО "НСМ Инвест".
Объективная сторона названного административного правонарушения состоит в нарушении законодательства о рекламе.
Следовательно, для определения наличия в действиях лица объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, обязательному установлению подлежит факт нарушения, который должен быть подтвержден соответствующими доказательствами.
Статьей 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.
Отношения в сфере рекламы регламентируются Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ).
В соответствии со статьей 3 Закона N 38-ФЗ рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Как указано в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.03.1997 N 4-П, реклама рассматривается законодателем как средство продвижения товаров, работ и услуг на общий рынок Российской Федерации.
Согласно Международному кодексу рекламной практики под потребителем рекламы "понимается любое лицо, которому адресуется реклама или которого она может достичь, вне зависимости от того, является ли он конечным потребителем, торгующим субъектом или пользователем".
Суд первой инстанции установил, что размещение рекламной информации осуществлялось на основании инвестиционных договоров, согласно которым инвесторы (жилищно-строительные кооперативы "СтройМастр на Дачной" и "СтройМастер 2") инвестируют строительство объектов по улице Дачной и улице Плановой.
Статьей 5 Закона N 38-ФЗ установлены общие требования к рекламе.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона N 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.
Недостоверной, в том числе, признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе и продавце товара (пункт 20 части 3 статьи 5 Закона N 38-ФЗ).
Пунктом 4 статьи 3 Закона N 38-ФЗ предусмотрено, что ненадлежащей признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Изучив представленные в материалы дела договоры об инвестиционной деятельности N 30/09-2010 от 30.09.2010, заключенный между ООО "Новосибирск СтройМастер" и ЖСК "Новосибирск СтройМастер 2" и договор об инвестиционной деятельности N 14/06-2010 от 14.06.2010, заключенный между ООО "Новосибирск СтройМастер К" и ЖСК "СтройМастер на Дачной", суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что указанная в рекламе информация о таких характеристиках товара как этажность объекта, площадь квартиры, срок сдачи дома, информация о планировке, информация о застройщике, не соответствует действительности, поскольку на момент размещения рекламы строительство дома по улице Дачная находилось на этапе организации строительной площадки, а разрешение на строительство дома по улице Плановая отсутствовало.
Анализ текста рекламы, размещаемой на сайте, указывает на то, что ООО "НСМ Инвест" является продавцом рассматриваемого варианта квартир, при этом какими-либо документами, устанавливающими права данного лица на продажу указанных объектов недвижимости, не располагает.
Материалами дела подтверждается, что в рассматриваемой рекламе происходит подмена понятий "продажа квартиры" (как готового объекта гражданских прав) и "передача (продажа) имущественных прав на квартиру" (объект недвижимости находится в стадии строительства).
Поскольку в рекламе имеется указание на кооперативную форму собственности, то фактически речь идет о приобретении пая в кооперативе, так как договор купли-продажи квартиры с членом кооператива не заключается. В то же время само по себе приобретение пая в кооперативе не аналогично сделке по купле-продаже жилого помещения.
Следовательно, содержащаяся в рекламе информация о возможности приобретения квартиры (квартир) в строящихся домах не соответствует действительности.
Кроме того, согласно пункту 7 статьи 7 Закона N 38-ФЗ не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Поскольку статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации определено, что право осуществлять строительство объектов капитального строительства предоставляется застройщику на основании разрешения на строительство, суд первой инстанции, установив, что разрешение на строительство многоэтажного дома (объекта капитального строительства) по улице Плановая на момент размещения рассматриваемой рекламы у застройщика отсутствовало, пришел к правомерному выводу, что рассматриваемая реклама о продаже квартир в строящемся объекте недвижимости по улице Плановая размещена с нарушением пункта 7 статьи 7 Закона N 38-ФЗ.
Пунктом 6 статьи 28 Закона N 38-ФЗ установлено, что не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.
Управлением в ходе проверки также установлено, что содержащаяся в рекламе информация: "Дом сдается в 1-2013... Форма собственности кооперативная" или "Сдача дома 4 квартал 2012", указывает на то, что рекламируемый объект находится в стадии строительства, а сама реклама связана с привлечением денежных средств на его строительство, в том числе от физических лиц.
Оценив данные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что из содержания рассматриваемой рекламы не следует, что объектом рекламирования является жилищно-строительный кооператив. Из текста рекламы следует, что жилищно-строительный кооператив является не застройщиком, а инвестором по договору с застройщиком.
Таким образом, рассматриваемая реклама не является рекламой жилищно-строительного кооператива.
Согласно статье 33 Закона N 38-ФЗ антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе.
Как указано в части 4 статьи 38 Закона N 38-ФЗ, нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Обществом каких-либо доказательств, опровергающих недостоверность размещенной рекламы, судам первой и апелляционной инстанций не представлено.
Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Согласно оспариваемому постановлению ООО "НСМ Инвест" назначено наказание в виде штрафа в размере 100 000 руб., в пределах санкции установленной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Фиксация обстоятельств административного правонарушения, рассмотрение дела об административном правонарушении, произведены должностными лицами административного органа в пределах полномочий, установленных законом.
Квалификация совершенного обществом правонарушения соответствует нормам части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статей 4.5 КоАП РФ, на момент рассмотрения дела об административном правонарушении и назначения административного наказания не истек.
Существенных нарушений процессуальных требований КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении в отношении заявителя, а также обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении апелляционным судом не установлено.
В соответствии с пунктом 3 статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит выяснению виновность лица в его совершении.
Согласно положениям части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Из приведенных норм следует, что виновность юридического лица в совершении административного правонарушения определяется в зависимости от принятия им исчерпывающих мер по соблюдению требований действующего законодательства.
Доказательств, свидетельствующих о том, что общество предприняло все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства не представлено.
В апелляционной жалобе предприниматель, кроме того, ссылается на то обстоятельство, что совершенное правонарушение должно быть квалифицировано как малозначительное.
Данный довод апеллянта не может быть принят судом апелляционной инстанции по следующим обстоятельствам.
В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Малозначительность может быть применена ко всем составам административных правонарушений, в том числе носящим формальный характер, поскольку иное не следует из требований Кодекса.
Как разъяснил Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 17 Постановления Пленума от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", если малозначительность правонарушения будет установлена в ходе рассмотрения дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, принимает решение о признании незаконным этого постановления и об его отмене.
Согласно пункту 18 указанного Постановления при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
Оценив представленные доказательства, характер и степень общественной опасности суд апелляционной инстанции не находит оснований для квалификации допущенного правонарушения в качестве малозначительного.
Такие обстоятельства, как добровольное устранение последствий правонарушения, отсутствие угрозы охраняемым общественным отношениям, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.
Состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.3 КоАП РФ, является формальным, следовательно, по указанному правонарушению существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо негативных материальных последствий, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.
Таким образом, вывод Арбитражного суда Новосибирской области относительно отсутствия оснований для применения положений о малозначительности правонарушения по данному делу, признается судом апелляционной инстанции обоснованным.
При таких обстоятельствах оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.
Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 26.01.2012 по делу N А45-23685/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в порядке, предусмотренном частью 5.1 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий
С.В.КРИВОШЕИНА
Судьи
Л.А.КОЛУПАЕВА
Н.А.УСАНИНА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)