Судебные решения, арбитраж
Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2013 года
Полный текст постановления изготовлен 04 апреля 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Яковлевой Л.Г.,
судей:
Мухина С.М., Поташовой Ж.В.,
при ведении протокола
помощником судьи Дутовой О.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "ОТП Банк"
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2013
по делу N А40-157225/2012, принятое судьей Уточкиным И.Н.,
по заявлению ОАО "ОТП Банк" (125171, г. Москва, Ленинградское ш., д. 16а, стр. 1)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области
об оспаривании постановления от 14.11.2012 по делу об административном правонарушении N 05-5/2-22-2012,
при участии:
от заявителя:
- Емельянов А.Ю. по доверенности от 19.11.2012 N 817-1;
- от ответчика:
- не явился, извещен;
ОАО "ОТП Банк" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - ответчик) об оспаривании постановления от 14.11.2012 по делу об административном правонарушении N 05-5/2-22-2012.
Решением суда от 16.01.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, удовлетворить заявленные требования, указывая на то, что судом неправильно применены нормы материального права, не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.
Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.
Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.
Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителя заявителя, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда, принятого в соответствии с законодательством РФ и установленными фактическими обстоятельствами, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.
Как следует из материалов дела, в ходе проверки соблюдения субъектами рекламного рынка законодательства о рекламе в январе 2012 года ответчиком выявлен факт размещения на рекламной конструкции, расположенной на пересечении ул. Трехсвятская и Тверского проспекта, в непосредственной близости от клуба "Лазурный" рекламы оказываемых заявителем услуг по привлечению денежных средств во вклад "Теплое отношение" следующего содержания: в верхней и средней части рекламы на оранжевом фоне крупным шрифтом белого цвета указано: "Откройте вклад "Теплое отношение" до 11% годовых в рублях", правее указано: "Доступно и просто Тверской пр-т, 9 33-14-37. ОТП Банк. Доверяя друг другу". В центре рекламы изображена девушка в зимней одежде. В нижней части рекламы на белом фоне черными буквами, мелким шрифтом указано: "Условия по вкладу "Теплое отношение".
Условия по вкладу, а также информация о банке, правилах вручения подарков, их количестве, сроках, местах и порядке их получения - на сайте www.otpbank.ru. ОАО "ОТП Банк". Реклама".
Наиболее привлекательные условия оказания услуг: информация о максимальном размере процентной ставки по вкладу - "11% годовых в рублях", указана крупным шрифтом, выделяющимся на фоне остальной информации.
Иные условия оказания услуг, в частности, о сумме и сроке вклада, а также другие условия, влияющие на сумму доходов, указаны мелким, фактически нечитаемым шрифтом, и неконтрастным цветом, не выделяющимся на цветовом фоне рекламного изображения.
Реклама размещалась на основании заключенного 29.04.2011 заявителем с ООО "Твой город" договора, согласно которому ООО "Твой город" обязуется обеспечить размещение рекламно-информационных материалов, предоставленных заявителем, а заявитель обязан обеспечить на рекламно-информационных материалах размещение всей информации о рекламном товаре или услуге, необходимой в соответствии с Законом "О рекламе".
Реклама вклада "Теплое отношение" размещалась с конца января по март 2012 г.
На основании установленных обстоятельств ответчиком составлен протокол об административном правонарушении от 30.10.2012 N 05-5\\2-22-2012 и вынесено постановление по делу об административном правонарушении от 14.11.2012 N 05-5\\2-22-2012, в соответствии с которым заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 150 000 руб.
Не согласившись с вынесенным постановлением, заявитель обратился в суд с требованием признать его незаконным и отменить.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из законности и обоснованности оспариваемого ненормативного правового акта.
Арбитражный апелляционный суд, исследовав и оценив представленные в деле доказательства в их совокупности и взаимной связи, не может не согласиться с выводами суда первой инстанции, изложенными в обжалуемом судебном акте, исходя из следующего.
Согласно ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Как правильно установил суд первой инстанции, реклама, размещенная заявителем, полностью подпадает под определение, данное в ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", поскольку содержит информацию, распространяемую с использованием рекламного щита, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования является такая оказываемая заявителем финансовая услуга как привлечение денежных средств физических лиц во вклад "Теплое отношение".
В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Согласно п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама банковских услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которые понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из этих условий.
Как правильно установлено судом первой инстанции, объектом рекламирования является финансовая услуга - услуга по привлечению денежных средств во вклад, таким образом, в отношении распространения такой рекламы применяются предусмотренные п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Реклама содержит информацию о максимальной процентной ставке по вкладу - 11% (годовых в рублях), что указано крупным шрифтом, и такая информация, с учетом цветовой гаммы и места ее расположения в рекламе, хорошо воспринимаются потребителями рекламы.
Вместе с тем, как следует из имеющейся в рекламе информации, прописанной гораздо более мелким шрифтом, указанную максимально возможную ставку по вкладам - 11% годовых в рублях возможно получить при следующих условиях: срок вклада - 732 дня и сумме вклада от 1 500 000,01 руб.
Между тем, при других условиях привлечения денежных средств во вклады, в частности, на более короткий срок, меньших суммах вклада, применяется другая менее привлекательная процентная ставка, например: при сроке вклада 91 день и сумме вклада от 5 000 до 100 000 рублей - 6,75% годовых.
Указанные условия являются существенными условиями договора банковского вклада, поскольку без них, при наличии информации только о процентной ставке, невозможно определить сумму дохода, которую получат воспользовавшиеся услугой лица.
Распространяемая заявителем реклама банковской услуги по привлечению денежных средств физических лиц во вклады направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, таким образом, существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламой.
Отсутствие в рекламе какой-либо существенной части информации о вкладе либо указание таких условий мелким и фактически нечитаемым шрифтом приводит к искажению смысла рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым вкладом.
В силу ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Поскольку рассматриваемая реклама является наружной, следовательно, она предназначена для восприятия потребителями размещенной на ней информации.
Ссылка заявителя на то, что все необходимые условия оказания финансовой услуги в рассматриваемом рекламном объявлении присутствуют, а Закон о рекламе не содержит требований к размеру шрифта, которым выполнена реклама, не указывает, с какого расстояния и при каких условиях возможно прочтение соответствующего текста, а обязывает рекламодателя раскрыть существенную информацию обо всех условиях договора, обоснованно отклонена судом первой инстанции.
Так, необходимо принимать во внимание факты, снижающие уровень восприятия информации, выполненной в рекламе мелким шрифтом: рекламные конструкции установлены вдоль автомобильной дороги; текст рекламы находится не на уровне глаз потребителя, а на определенной высоте от уровня земли (более 6 м), что снижает уровень восприятия информации, выполненной мелким шрифтом, даже для лица, находящегося в непосредственной близости от рекламной конструкции.
Формальное присутствие в рекламе условий приобретения банковской услуги, напечатанных мелким шрифтом, не позволяет потребителю рекламы воспринимать данные сведения и, соответственно, не может рассматриваться как их фактическое наличие, поскольку может ввести потребителей рекламы в заблуждение относительно условий, влияющих на сумму доходов.
В соответствии с п. 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности, о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг. Поэтому, если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования. При этом, оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.
При таких обстоятельствах, указание мелким шрифтом существенных условий банковской услуги не свидетельствует о доведении до неопределенного круга лиц требуемой информации надлежащим образом, в связи с чем потребитель фактически не получил предусмотренную законом информацию и вводится в заблуждение относительно предлагаемой услуги.
Ссылка заявителя на то, что рекламный щит размещен в пешеходной зоне, и что спорная реклама доступна для прочтения потребителям без использования специальных (приближающих/увеличивающих) средств, несостоятельна.
Согласно Правилам дорожного движения Российской Федерации пешеходная зона обозначается знаком "Пешеходная зона", которым обозначают участки, на которых разрешено только пешеходное движение. В данном случае, улица Тверской пр-т, на которой расположен рекламный щит, является магистральной и предназначенной для движения транспорта.
Спорный рекламный щит находится между магистральной улицей и пешеходной дорожкой, вблизи пешеходного перехода через улицу Трехсвятская. На данном отрезке пешеходной улицы Трехсвятской до торгового центра также осуществляется интенсивное движение транспорта, следовательно, спорная реклама не направлена для привлечения внимания в первую очередь потребителей, осуществляющих пешие прогулки.
Кроме того, спорная реклама размещена на стороне А рекламного щита, то есть по направлению движения транспортного потока, что в свою очередь также свидетельствует о намерении общества привлечь внимание, в том числе водителей и пассажиров транспорта.
С учетом изложенного, при размещении рекламы оказываемых заявителем услуг по привлечению денежных средств физических лиц во вклад "Теплое отношение" заявителем нарушены требования п. 2 ч. 2 ст. 28 и ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Рекламодатель это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. В рассматриваемом случае продавцом товара и лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы, а, следовательно, и рекламодателем, - является заявитель.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства РФ о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Наличие в действиях заявителя состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, документально подтверждено.
Доказательств того, что у заявителя отсутствовала возможность для соблюдения установленных федеральным законодательством требований, за нарушение которых установлена административная ответственность, однако заявитель предпринял все возможные для этого меры, апелляционному суду не представлено.
Сроки и порядок привлечения заявителя к административной ответственности ответчиком соблюдены. Штраф наложен в пределах санкции ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов по существу заявленного предмета и правовых оснований, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения.
Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2013 по делу N А40-157225/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья
Л.Г.ЯКОВЛЕВА
Судьи
С.М.МУХИН
Ж.В.ПОТАШОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 04.04.2013 N 09АП-6773/2013-АК ПО ДЕЛУ N А40-157225/2012
Разделы:Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 апреля 2013 г. N 09АП-6773/2013-АК
Дело N А40-157225/2012
Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2013 года
Полный текст постановления изготовлен 04 апреля 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Яковлевой Л.Г.,
судей:
Мухина С.М., Поташовой Ж.В.,
при ведении протокола
помощником судьи Дутовой О.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "ОТП Банк"
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2013
по делу N А40-157225/2012, принятое судьей Уточкиным И.Н.,
по заявлению ОАО "ОТП Банк" (125171, г. Москва, Ленинградское ш., д. 16а, стр. 1)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области
об оспаривании постановления от 14.11.2012 по делу об административном правонарушении N 05-5/2-22-2012,
при участии:
от заявителя:
- Емельянов А.Ю. по доверенности от 19.11.2012 N 817-1;
- от ответчика:
- не явился, извещен;
-
установил:
установил:
ОАО "ОТП Банк" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - ответчик) об оспаривании постановления от 14.11.2012 по делу об административном правонарушении N 05-5/2-22-2012.
Решением суда от 16.01.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, удовлетворить заявленные требования, указывая на то, что судом неправильно применены нормы материального права, не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.
Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.
Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.
Изучив представленные в деле доказательства, заслушав представителя заявителя, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда, принятого в соответствии с законодательством РФ и установленными фактическими обстоятельствами, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.
Как следует из материалов дела, в ходе проверки соблюдения субъектами рекламного рынка законодательства о рекламе в январе 2012 года ответчиком выявлен факт размещения на рекламной конструкции, расположенной на пересечении ул. Трехсвятская и Тверского проспекта, в непосредственной близости от клуба "Лазурный" рекламы оказываемых заявителем услуг по привлечению денежных средств во вклад "Теплое отношение" следующего содержания: в верхней и средней части рекламы на оранжевом фоне крупным шрифтом белого цвета указано: "Откройте вклад "Теплое отношение" до 11% годовых в рублях", правее указано: "Доступно и просто Тверской пр-т, 9 33-14-37. ОТП Банк. Доверяя друг другу". В центре рекламы изображена девушка в зимней одежде. В нижней части рекламы на белом фоне черными буквами, мелким шрифтом указано: "Условия по вкладу "Теплое отношение".
Условия по вкладу, а также информация о банке, правилах вручения подарков, их количестве, сроках, местах и порядке их получения - на сайте www.otpbank.ru. ОАО "ОТП Банк". Реклама".
Наиболее привлекательные условия оказания услуг: информация о максимальном размере процентной ставки по вкладу - "11% годовых в рублях", указана крупным шрифтом, выделяющимся на фоне остальной информации.
Иные условия оказания услуг, в частности, о сумме и сроке вклада, а также другие условия, влияющие на сумму доходов, указаны мелким, фактически нечитаемым шрифтом, и неконтрастным цветом, не выделяющимся на цветовом фоне рекламного изображения.
Реклама размещалась на основании заключенного 29.04.2011 заявителем с ООО "Твой город" договора, согласно которому ООО "Твой город" обязуется обеспечить размещение рекламно-информационных материалов, предоставленных заявителем, а заявитель обязан обеспечить на рекламно-информационных материалах размещение всей информации о рекламном товаре или услуге, необходимой в соответствии с Законом "О рекламе".
Реклама вклада "Теплое отношение" размещалась с конца января по март 2012 г.
На основании установленных обстоятельств ответчиком составлен протокол об административном правонарушении от 30.10.2012 N 05-5\\2-22-2012 и вынесено постановление по делу об административном правонарушении от 14.11.2012 N 05-5\\2-22-2012, в соответствии с которым заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 150 000 руб.
Не согласившись с вынесенным постановлением, заявитель обратился в суд с требованием признать его незаконным и отменить.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из законности и обоснованности оспариваемого ненормативного правового акта.
Арбитражный апелляционный суд, исследовав и оценив представленные в деле доказательства в их совокупности и взаимной связи, не может не согласиться с выводами суда первой инстанции, изложенными в обжалуемом судебном акте, исходя из следующего.
Согласно ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Как правильно установил суд первой инстанции, реклама, размещенная заявителем, полностью подпадает под определение, данное в ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", поскольку содержит информацию, распространяемую с использованием рекламного щита, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования является такая оказываемая заявителем финансовая услуга как привлечение денежных средств физических лиц во вклад "Теплое отношение".
В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Согласно п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама банковских услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которые понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из этих условий.
Как правильно установлено судом первой инстанции, объектом рекламирования является финансовая услуга - услуга по привлечению денежных средств во вклад, таким образом, в отношении распространения такой рекламы применяются предусмотренные п. 2 ч. 2 ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Реклама содержит информацию о максимальной процентной ставке по вкладу - 11% (годовых в рублях), что указано крупным шрифтом, и такая информация, с учетом цветовой гаммы и места ее расположения в рекламе, хорошо воспринимаются потребителями рекламы.
Вместе с тем, как следует из имеющейся в рекламе информации, прописанной гораздо более мелким шрифтом, указанную максимально возможную ставку по вкладам - 11% годовых в рублях возможно получить при следующих условиях: срок вклада - 732 дня и сумме вклада от 1 500 000,01 руб.
Между тем, при других условиях привлечения денежных средств во вклады, в частности, на более короткий срок, меньших суммах вклада, применяется другая менее привлекательная процентная ставка, например: при сроке вклада 91 день и сумме вклада от 5 000 до 100 000 рублей - 6,75% годовых.
Указанные условия являются существенными условиями договора банковского вклада, поскольку без них, при наличии информации только о процентной ставке, невозможно определить сумму дохода, которую получат воспользовавшиеся услугой лица.
Распространяемая заявителем реклама банковской услуги по привлечению денежных средств физических лиц во вклады направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, таким образом, существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламой.
Отсутствие в рекламе какой-либо существенной части информации о вкладе либо указание таких условий мелким и фактически нечитаемым шрифтом приводит к искажению смысла рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым вкладом.
В силу ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Поскольку рассматриваемая реклама является наружной, следовательно, она предназначена для восприятия потребителями размещенной на ней информации.
Ссылка заявителя на то, что все необходимые условия оказания финансовой услуги в рассматриваемом рекламном объявлении присутствуют, а Закон о рекламе не содержит требований к размеру шрифта, которым выполнена реклама, не указывает, с какого расстояния и при каких условиях возможно прочтение соответствующего текста, а обязывает рекламодателя раскрыть существенную информацию обо всех условиях договора, обоснованно отклонена судом первой инстанции.
Так, необходимо принимать во внимание факты, снижающие уровень восприятия информации, выполненной в рекламе мелким шрифтом: рекламные конструкции установлены вдоль автомобильной дороги; текст рекламы находится не на уровне глаз потребителя, а на определенной высоте от уровня земли (более 6 м), что снижает уровень восприятия информации, выполненной мелким шрифтом, даже для лица, находящегося в непосредственной близости от рекламной конструкции.
Формальное присутствие в рекламе условий приобретения банковской услуги, напечатанных мелким шрифтом, не позволяет потребителю рекламы воспринимать данные сведения и, соответственно, не может рассматриваться как их фактическое наличие, поскольку может ввести потребителей рекламы в заблуждение относительно условий, влияющих на сумму доходов.
В соответствии с п. 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе к рекламе, в частности, о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг. Поэтому, если информация изображена таким образом, что она не воспринимается или плохо воспринимается потребителем (шрифт (кегль), цветовая гамма и тому подобное), и это обстоятельство приводит к искажению ее смысла и вводит в заблуждение потребителей рекламы, то данная информация считается отсутствующей, а соответствующая реклама ненадлежащей в силу того, что она не содержит части существенной информации о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования. При этом, оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями.
При таких обстоятельствах, указание мелким шрифтом существенных условий банковской услуги не свидетельствует о доведении до неопределенного круга лиц требуемой информации надлежащим образом, в связи с чем потребитель фактически не получил предусмотренную законом информацию и вводится в заблуждение относительно предлагаемой услуги.
Ссылка заявителя на то, что рекламный щит размещен в пешеходной зоне, и что спорная реклама доступна для прочтения потребителям без использования специальных (приближающих/увеличивающих) средств, несостоятельна.
Согласно Правилам дорожного движения Российской Федерации пешеходная зона обозначается знаком "Пешеходная зона", которым обозначают участки, на которых разрешено только пешеходное движение. В данном случае, улица Тверской пр-т, на которой расположен рекламный щит, является магистральной и предназначенной для движения транспорта.
Спорный рекламный щит находится между магистральной улицей и пешеходной дорожкой, вблизи пешеходного перехода через улицу Трехсвятская. На данном отрезке пешеходной улицы Трехсвятской до торгового центра также осуществляется интенсивное движение транспорта, следовательно, спорная реклама не направлена для привлечения внимания в первую очередь потребителей, осуществляющих пешие прогулки.
Кроме того, спорная реклама размещена на стороне А рекламного щита, то есть по направлению движения транспортного потока, что в свою очередь также свидетельствует о намерении общества привлечь внимание, в том числе водителей и пассажиров транспорта.
С учетом изложенного, при размещении рекламы оказываемых заявителем услуг по привлечению денежных средств физических лиц во вклад "Теплое отношение" заявителем нарушены требования п. 2 ч. 2 ст. 28 и ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Рекламодатель это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. В рассматриваемом случае продавцом товара и лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы, а, следовательно, и рекламодателем, - является заявитель.
В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства РФ о рекламе влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Наличие в действиях заявителя состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, документально подтверждено.
Доказательств того, что у заявителя отсутствовала возможность для соблюдения установленных федеральным законодательством требований, за нарушение которых установлена административная ответственность, однако заявитель предпринял все возможные для этого меры, апелляционному суду не представлено.
Сроки и порядок привлечения заявителя к административной ответственности ответчиком соблюдены. Штраф наложен в пределах санкции ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов по существу заявленного предмета и правовых оснований, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения.
Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2013 по делу N А40-157225/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья
Л.Г.ЯКОВЛЕВА
Судьи
С.М.МУХИН
Ж.В.ПОТАШОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)