Судебные решения, арбитраж
Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена: 18 февраля 2013 года
Постановление в полном объеме изготовлено: 25 февраля 2013 года
Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,
судей Захаровой Е.И., Семушкина В.С.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Каримовой Ю.Я.,
с участием: от закрытого акционерного общества "Европлан" - представителей Касьяновой О.А. (доверенность от 14.02.2013 N 1398/2013/НСТ), Нормантович А.В. (доверенность от 01.02.2013 N 858/2013/НСТ),
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан - не явился, извещен,
от общества с ограниченной ответственностью "Квартал авто" - не явился, извещен,
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 2, дело по апелляционной жалобе закрытого акционерного общества "Европлан"
на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 ноября 2012 года по делу N А65-32532/2011 (судья Кириллов А.Е.),
принятое по заявлению закрытого акционерного общества "Европлан" (ОГРН 1027700085380, ИНН 6164077483), г. Москва,
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань,
третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Квартал авто" (ОГРН 1091690013590, ИНН 1657083478), г. Казань,
об оспаривании решения от 25 октября 2011 года по делу N 08-315/2011 и предписания от 07 ноября 2011 года,
установил:
закрытое акционерное общество "Европлан" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - ответчик), об оспаривании решения от 25 октября 2011 года по делу N 08-315/2011 и предписания от 07 ноября 2011 года.
Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.03.2012 заявленные требования общества удовлетворены.
Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2012 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.03.2012 оставлено без изменения.
Федеральный арбитражный суд Поволжского округа постановлением от 10 сентября 2012 года судебные акты отменил, направил дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан.
Судом кассационной инстанции указано при новом рассмотрении исследовать вывод ответчика, послуживший одним из оснований принятия оспариваемых ненормативных актов, а именно: вывод об отсутствии в рекламе наименования юридического лица.
Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 ноября 2012 года в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с выводами суда, закрытое акционерное общество "Европлан" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, жалобу - удовлетворить.
Представители закрытого акционерного общества "Европлан" в судебном заседании просили решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, апелляционную жалобу - удовлетворить.
В судебное заседание представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, общества с ограниченной ответственностью "Квартал авто" не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены, в связи с чем, апелляционная жалоба в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ рассмотрена в их отсутствие.
Апелляционная жалоба на судебный акт арбитражного суда Республики Татарстан рассмотрена в порядке, установленном ст. ст. 266 - 268 АПК РФ.
Исследовав доказательства по делу с учетом доводов апелляционной жалобы, выступлений представителей заявителя, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.
В ходе осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства о рекламе Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан установлен факт размещения рекламного объявления на стекле здания автосалона "Хонда", расположенного по адресу г. Казань, ул. Фатыха Амирхана, д. 105а, следующего содержания: "europlan. www.leasing.ru HONDA в лизинг. Удорожание от 5%. (843)533-19-22 г. Казань, ул. Право-Булачная 35/2, офис 413". Остальная существенная информация об условиях предоставления услуги лизинга (в том числе об организации предоставляющей данную услугу) затруднительна для прочтения, так как выполнена шрифтом, размер которого меньше чем размер шрифта основной привлекательной информации об услуге.
По мнению ответчика, указание в рекламе информации мелким шрифтом, затруднительным для прочтения с расстояния, свидетельствует об отсутствии части существенной информации о рекламируемом товаре (услугах), формальное присутствие в рекламе таких условий не может расцениваться как их наличие.
Данная реклама размещена ООО "Квартал Авто" самовольно без получения разрешения.
Решением от 25 октября 2011 года N 08-315/2011 заявитель признан нарушившим требования закона о рекламе.
Согласно указанному решению рекламодатель признан нарушившим часть 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 в связи с отсутствием наименования или имя лица, оказывающего услуги лизинга.
07 ноября 2011 года заявителю выдано предписание о прекращении нарушения Федерального закона N 38-ФЗ "О рекламе".
Заявитель, полагая, что вынесенные антимонопольным органом предписание и решение являются незаконными и нарушающими его права и законные интересы, обжаловал указанные ненормативные акты в арбитражный суд.
Судом первой инстанции в обжалуемом решении приведены мотивы и ссылки на нормативно-правовые акты, на основании которых отклонены доводы заявителя.
Судебная коллегия апелляционного суда, анализируя и оценивая представленные сторонами в материалы дела доказательства в их совокупности, приходит к следующему.
В пункте 1 статьи 3 Закона "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно пункту 5 части 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ "О рекламе", рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В части 7 статьи 5 Закона "О рекламе" закреплено, что не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Исходя из понятия рекламы она предназначается для распространения среди неопределенного круга лиц, в связи с чем, вся информация, включая обязательные к указанию сведения, должна быть доступна для потребителей при ознакомлении с рекламой без специальных усилий и применения специальных средств.
Частью 1 статьи 28 Закона "О рекламе" предусмотрено, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).
Согласно части 1 статьи 54 Гражданского кодекса РФ, юридическое лицо имеет наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименование некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.
Из анализа содержания указанного рекламного блока судом установлено, что в указанной рекламе содержится информация о предоставлении услуг лизинга, т.е. объектом рекламы выступает финансовая услуга - лизинг.
В ходе рассмотрения дела N 08-315/2011 ответчиком установлено, что услуга лизинга оказывается ЗАО "Европлан".
Между тем, как следует из оспариваемого решения, информация о лице, оказывающем финансовые услуги, предусмотренная ч. 1 ст. 28 Закона о рекламе в рекламном объявлении отсутствует.
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что указание в рекламе информации мелким шрифтом, очевидно являющимся затруднительным для прочтения, свидетельствует об отсутствии части существенной информации о рекламе, способ размещения рекламы, избранный заявителем, не позволяет потребителю понять и уяснить с равной степенью концентрации внимания всю совокупность изложенных в рекламе условий.
При этом, судом правильно указано, что при оценке рекламы необходимо учитывать совокупность таких особенностей размещения рекламы, как: месторасположение возле проезжей части дороги, ограниченное время считывания информации для потребителей, фактический размер шрифта, которым написаны существенные условия оказания услуги по сравнению со шрифтом основной привлекательной информации об услуге, высоту расположения текста (несколько десятков метров). На возможность восприятия информации могут также влиять иные факторы, ухудшающие восприятие объектов зрения: изменение освещенности, цвета надписи или фона, снижающих контраст, угла зрения.
Согласно части 7 статьи Закона реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы, не допускается.
Ответчиком в подтверждение правомерности принятых ненормативных актов указано на несоответствие величины шрифта при указании основного текста рекламы и текста, содержащего наименование лица, предоставляющего услугу лизинга.
При исследовании фото-таблицы с рекламным сообщением, представленной заявителем, установлено, что реклама, в которой часть текста (более 90 слов), набранная самым мелким из 7 шрифтов, размещена в 2 строках в каждой из которых более 200 (верхняя 290; нижняя 234) знаков, при этом в предыдущих строках содержится от 8 до 20 знаков при этом само наименование заявителя размещено в месте соединения рамы со вставленным в нее материалом.
Судебная коллегия соглашается с судом первой инстанции, сделавшим вывод о том, что реклама размещена способом, который не предполагает, что она будет прочитана, поскольку судом признан общеизвестным тот факт, что потребители не уделяют значительного времени на изучение наружной рекламы, что среди специалистов в области маркетинга называется одним из классических принципов рекламы - "правилом 3 секунд", которое означает, что потребитель рекламы тратит на изучение наружной рекламы в среднем 3 секунды.
Указание в рекламе информации мелким шрифтом, затруднительным для прочтения и для восприятия, свидетельствует об отсутствии части существенной информации о рекламируемом товаре (услугах), формальное присутствие в рекламе таких условий не может расцениваться как их наличие.
В рекламном объявлении имеется перепад высоты, который, согласно представленной заявителем фото-таблице, образуется за счет размещения рекламного объявления в двух плоскостях - плоскости рамы павильона и плоскости вставленного в раму материала. При этом на каждую плоскость рекламное сообщение нанесено отдельно в виде семи частей, между которыми имеются зазоры.
Перепад высоты в этих плоскостях составляет не менее ширины одного печатного знака исследуемого рекламного сообщения, при этом буква "О" в названии фирмы совпадет с обрезом плоскости рамы и воспринимается как буква "С". Буква "З" в аббревиатуре "ЗАО" размещена в части рекламы, в другой плоскости и указание организационно-правовой формы может быть воспринято как "АО". Кроме того при прочтении возникает впечатление, что на боковой поверхности рамы тоже могут иметься буквы. Таким образом, в, и без того трудночитаемой, сложной для восприятия, в силу мелкого шрифта и длины, рекламной строке, изготовитель рекламы создал непреодолимые трудности для точного установления именно названия организации, оказывающей услуги лизинга, разбив его на три части и расположив одну букву на срезе.
Суд апелляционной инстанции находит правомерным вывод суда первой инстанции о том, что для установления факта невозможности однозначного прочтения наименования не требуется каких-либо специальных познаний кроме навыков чтения.
Невозможность восприятия информации, обозначенной мелким плохо читаемым шрифтом, в разных плоскостях, приводит к искажению смысла рекламы, вводит в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой услугой.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положений части 6 - 8 статьи 38 Закона о рекламе следует, что за нарушение пунктов 6, 7 части 5 и части 7 статьи 5 указанного закона ответственность несет рекламодатель, за нарушение части 1 статьи 28 Закона о рекламе несут ответственность рекламодатель и рекламораспространитель.
При этом то обстоятельство, что нормами Федерального закона "О рекламе" не установлен размер шрифта, не свидетельствует о том, что размер шрифта может быть любым, поскольку, как следует из положений статьи 5 Федерального закона "О рекламе", реклама должна быть достоверной и добросовестной и не должна вводить в заблуждение потребителей, размещение привлекательной для потребителя информации крупным шрифтом, а менее привлекательной информации - способом, затрудняющим ее восприятие (с учетом размера рекламной конструкции и шрифта текста рекламы, а также его местоположения), свидетельствует о недобросовестности такой рекламы (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июля 2009 г. N 8287/09).
Пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2012 г. N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", предусмотрено, что в соответствии с частями 1 и 3 статьи 28 Закона о рекламе в рекламе должны быть указаны наименование или имя лица, оказывающего банковские, страховые и иные финансовые услуги, а также условия оказания этих услуг. Наличие в рекламе информации о возможности получения (уточнения) сведений об условиях оказания соответствующих услуг у сотрудников организации, предоставляющей такие услуги, или иных консультантов, обладающих необходимыми сведениями об условиях оказания данных услуг, не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности опубликования в рекламном объявлении условий оказания банковских, страховых и иных финансовых услуг, влияющих на их стоимость, если в рекламе сообщается, хотя бы одно из таких условий.
В данном конкретном случае, рекламная информация направлена на привлечение внимания к наиболее привлекательным для потребителей условиям, в то время как иная существенная информация, формально присутствующая в рекламе, выполнена мелким шрифтом, фактически не воспринимаемым человеческим взглядом, чтобы не привлекать внимание потенциальных потребителей к данной информации.
Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС ПО от 19.06.12 по делу N А65-17675/2011.
Принимая во внимание все вышеизложенное в совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к аналогичному выводу о том, что размещенная заявителем реклама не соответствует требованиям Закона "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.
Поскольку заявителем не представлены доказательства соблюдения законодательства о рекламе, тогда как материалы дела свидетельствуют о законности и обоснованности решения и предписания антимонопольного органа, судом правомерно отказано в удовлетворении заявления.
Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся фактически к повторению утверждений исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права.
При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.
Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.
Излишне уплаченная за рассмотрение апелляционной жалобы платежным поручением от 19 декабря 2012 года N 43628 государственная пошлина в сумме 1000 рублей подлежит возврату закрытому акционерному обществу "Европлан" из федерального бюджета.
Руководствуясь ст. ст. 101, 110, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 ноября 2012 года по делу N А65-32532/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Возвратить закрытому акционерному обществу "Европлан" излишне уплаченную по платежному поручению от 19 декабря 2012 года N 43628 государственную пошлину в сумме 1000 рублей.
Справку на возврат государственной пошлины выдать.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.
Председательствующий
И.С.ДРАГОЦЕННОВА
Судьи
Е.И.ЗАХАРОВА
В.С.СЕМУШКИН
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ОДИННАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 25.02.2013 ПО ДЕЛУ N А65-32532/2011
Разделы:Общие сведения; Рекламная деятельность
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 февраля 2013 г. по делу N А65-32532/2011
Резолютивная часть постановления объявлена: 18 февраля 2013 года
Постановление в полном объеме изготовлено: 25 февраля 2013 года
Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,
судей Захаровой Е.И., Семушкина В.С.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Каримовой Ю.Я.,
с участием: от закрытого акционерного общества "Европлан" - представителей Касьяновой О.А. (доверенность от 14.02.2013 N 1398/2013/НСТ), Нормантович А.В. (доверенность от 01.02.2013 N 858/2013/НСТ),
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан - не явился, извещен,
от общества с ограниченной ответственностью "Квартал авто" - не явился, извещен,
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 2, дело по апелляционной жалобе закрытого акционерного общества "Европлан"
на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 ноября 2012 года по делу N А65-32532/2011 (судья Кириллов А.Е.),
принятое по заявлению закрытого акционерного общества "Европлан" (ОГРН 1027700085380, ИНН 6164077483), г. Москва,
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань,
третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Квартал авто" (ОГРН 1091690013590, ИНН 1657083478), г. Казань,
об оспаривании решения от 25 октября 2011 года по делу N 08-315/2011 и предписания от 07 ноября 2011 года,
установил:
закрытое акционерное общество "Европлан" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - ответчик), об оспаривании решения от 25 октября 2011 года по делу N 08-315/2011 и предписания от 07 ноября 2011 года.
Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.03.2012 заявленные требования общества удовлетворены.
Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2012 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.03.2012 оставлено без изменения.
Федеральный арбитражный суд Поволжского округа постановлением от 10 сентября 2012 года судебные акты отменил, направил дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан.
Судом кассационной инстанции указано при новом рассмотрении исследовать вывод ответчика, послуживший одним из оснований принятия оспариваемых ненормативных актов, а именно: вывод об отсутствии в рекламе наименования юридического лица.
Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 ноября 2012 года в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с выводами суда, закрытое акционерное общество "Европлан" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, жалобу - удовлетворить.
Представители закрытого акционерного общества "Европлан" в судебном заседании просили решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, апелляционную жалобу - удовлетворить.
В судебное заседание представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, общества с ограниченной ответственностью "Квартал авто" не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены, в связи с чем, апелляционная жалоба в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ рассмотрена в их отсутствие.
Апелляционная жалоба на судебный акт арбитражного суда Республики Татарстан рассмотрена в порядке, установленном ст. ст. 266 - 268 АПК РФ.
Исследовав доказательства по делу с учетом доводов апелляционной жалобы, выступлений представителей заявителя, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.
Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.
В ходе осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства о рекламе Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан установлен факт размещения рекламного объявления на стекле здания автосалона "Хонда", расположенного по адресу г. Казань, ул. Фатыха Амирхана, д. 105а, следующего содержания: "europlan. www.leasing.ru HONDA в лизинг. Удорожание от 5%. (843)533-19-22 г. Казань, ул. Право-Булачная 35/2, офис 413". Остальная существенная информация об условиях предоставления услуги лизинга (в том числе об организации предоставляющей данную услугу) затруднительна для прочтения, так как выполнена шрифтом, размер которого меньше чем размер шрифта основной привлекательной информации об услуге.
По мнению ответчика, указание в рекламе информации мелким шрифтом, затруднительным для прочтения с расстояния, свидетельствует об отсутствии части существенной информации о рекламируемом товаре (услугах), формальное присутствие в рекламе таких условий не может расцениваться как их наличие.
Данная реклама размещена ООО "Квартал Авто" самовольно без получения разрешения.
Решением от 25 октября 2011 года N 08-315/2011 заявитель признан нарушившим требования закона о рекламе.
Согласно указанному решению рекламодатель признан нарушившим часть 1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" от 13.03.2006 в связи с отсутствием наименования или имя лица, оказывающего услуги лизинга.
07 ноября 2011 года заявителю выдано предписание о прекращении нарушения Федерального закона N 38-ФЗ "О рекламе".
Заявитель, полагая, что вынесенные антимонопольным органом предписание и решение являются незаконными и нарушающими его права и законные интересы, обжаловал указанные ненормативные акты в арбитражный суд.
Судом первой инстанции в обжалуемом решении приведены мотивы и ссылки на нормативно-правовые акты, на основании которых отклонены доводы заявителя.
Судебная коллегия апелляционного суда, анализируя и оценивая представленные сторонами в материалы дела доказательства в их совокупности, приходит к следующему.
В пункте 1 статьи 3 Закона "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно пункту 5 части 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ "О рекламе", рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В части 7 статьи 5 Закона "О рекламе" закреплено, что не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Исходя из понятия рекламы она предназначается для распространения среди неопределенного круга лиц, в связи с чем, вся информация, включая обязательные к указанию сведения, должна быть доступна для потребителей при ознакомлении с рекламой без специальных усилий и применения специальных средств.
Частью 1 статьи 28 Закона "О рекламе" предусмотрено, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).
Согласно части 1 статьи 54 Гражданского кодекса РФ, юридическое лицо имеет наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименование некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.
Из анализа содержания указанного рекламного блока судом установлено, что в указанной рекламе содержится информация о предоставлении услуг лизинга, т.е. объектом рекламы выступает финансовая услуга - лизинг.
В ходе рассмотрения дела N 08-315/2011 ответчиком установлено, что услуга лизинга оказывается ЗАО "Европлан".
Между тем, как следует из оспариваемого решения, информация о лице, оказывающем финансовые услуги, предусмотренная ч. 1 ст. 28 Закона о рекламе в рекламном объявлении отсутствует.
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что указание в рекламе информации мелким шрифтом, очевидно являющимся затруднительным для прочтения, свидетельствует об отсутствии части существенной информации о рекламе, способ размещения рекламы, избранный заявителем, не позволяет потребителю понять и уяснить с равной степенью концентрации внимания всю совокупность изложенных в рекламе условий.
При этом, судом правильно указано, что при оценке рекламы необходимо учитывать совокупность таких особенностей размещения рекламы, как: месторасположение возле проезжей части дороги, ограниченное время считывания информации для потребителей, фактический размер шрифта, которым написаны существенные условия оказания услуги по сравнению со шрифтом основной привлекательной информации об услуге, высоту расположения текста (несколько десятков метров). На возможность восприятия информации могут также влиять иные факторы, ухудшающие восприятие объектов зрения: изменение освещенности, цвета надписи или фона, снижающих контраст, угла зрения.
Согласно части 7 статьи Закона реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы, не допускается.
Ответчиком в подтверждение правомерности принятых ненормативных актов указано на несоответствие величины шрифта при указании основного текста рекламы и текста, содержащего наименование лица, предоставляющего услугу лизинга.
При исследовании фото-таблицы с рекламным сообщением, представленной заявителем, установлено, что реклама, в которой часть текста (более 90 слов), набранная самым мелким из 7 шрифтов, размещена в 2 строках в каждой из которых более 200 (верхняя 290; нижняя 234) знаков, при этом в предыдущих строках содержится от 8 до 20 знаков при этом само наименование заявителя размещено в месте соединения рамы со вставленным в нее материалом.
Судебная коллегия соглашается с судом первой инстанции, сделавшим вывод о том, что реклама размещена способом, который не предполагает, что она будет прочитана, поскольку судом признан общеизвестным тот факт, что потребители не уделяют значительного времени на изучение наружной рекламы, что среди специалистов в области маркетинга называется одним из классических принципов рекламы - "правилом 3 секунд", которое означает, что потребитель рекламы тратит на изучение наружной рекламы в среднем 3 секунды.
Указание в рекламе информации мелким шрифтом, затруднительным для прочтения и для восприятия, свидетельствует об отсутствии части существенной информации о рекламируемом товаре (услугах), формальное присутствие в рекламе таких условий не может расцениваться как их наличие.
В рекламном объявлении имеется перепад высоты, который, согласно представленной заявителем фото-таблице, образуется за счет размещения рекламного объявления в двух плоскостях - плоскости рамы павильона и плоскости вставленного в раму материала. При этом на каждую плоскость рекламное сообщение нанесено отдельно в виде семи частей, между которыми имеются зазоры.
Перепад высоты в этих плоскостях составляет не менее ширины одного печатного знака исследуемого рекламного сообщения, при этом буква "О" в названии фирмы совпадет с обрезом плоскости рамы и воспринимается как буква "С". Буква "З" в аббревиатуре "ЗАО" размещена в части рекламы, в другой плоскости и указание организационно-правовой формы может быть воспринято как "АО". Кроме того при прочтении возникает впечатление, что на боковой поверхности рамы тоже могут иметься буквы. Таким образом, в, и без того трудночитаемой, сложной для восприятия, в силу мелкого шрифта и длины, рекламной строке, изготовитель рекламы создал непреодолимые трудности для точного установления именно названия организации, оказывающей услуги лизинга, разбив его на три части и расположив одну букву на срезе.
Суд апелляционной инстанции находит правомерным вывод суда первой инстанции о том, что для установления факта невозможности однозначного прочтения наименования не требуется каких-либо специальных познаний кроме навыков чтения.
Невозможность восприятия информации, обозначенной мелким плохо читаемым шрифтом, в разных плоскостях, приводит к искажению смысла рекламы, вводит в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой услугой.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положений части 6 - 8 статьи 38 Закона о рекламе следует, что за нарушение пунктов 6, 7 части 5 и части 7 статьи 5 указанного закона ответственность несет рекламодатель, за нарушение части 1 статьи 28 Закона о рекламе несут ответственность рекламодатель и рекламораспространитель.
При этом то обстоятельство, что нормами Федерального закона "О рекламе" не установлен размер шрифта, не свидетельствует о том, что размер шрифта может быть любым, поскольку, как следует из положений статьи 5 Федерального закона "О рекламе", реклама должна быть достоверной и добросовестной и не должна вводить в заблуждение потребителей, размещение привлекательной для потребителя информации крупным шрифтом, а менее привлекательной информации - способом, затрудняющим ее восприятие (с учетом размера рекламной конструкции и шрифта текста рекламы, а также его местоположения), свидетельствует о недобросовестности такой рекламы (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 июля 2009 г. N 8287/09).
Пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2012 г. N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", предусмотрено, что в соответствии с частями 1 и 3 статьи 28 Закона о рекламе в рекламе должны быть указаны наименование или имя лица, оказывающего банковские, страховые и иные финансовые услуги, а также условия оказания этих услуг. Наличие в рекламе информации о возможности получения (уточнения) сведений об условиях оказания соответствующих услуг у сотрудников организации, предоставляющей такие услуги, или иных консультантов, обладающих необходимыми сведениями об условиях оказания данных услуг, не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности опубликования в рекламном объявлении условий оказания банковских, страховых и иных финансовых услуг, влияющих на их стоимость, если в рекламе сообщается, хотя бы одно из таких условий.
В данном конкретном случае, рекламная информация направлена на привлечение внимания к наиболее привлекательным для потребителей условиям, в то время как иная существенная информация, формально присутствующая в рекламе, выполнена мелким шрифтом, фактически не воспринимаемым человеческим взглядом, чтобы не привлекать внимание потенциальных потребителей к данной информации.
Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС ПО от 19.06.12 по делу N А65-17675/2011.
Принимая во внимание все вышеизложенное в совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к аналогичному выводу о том, что размещенная заявителем реклама не соответствует требованиям Закона "О рекламе" от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ.
В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.
Поскольку заявителем не представлены доказательства соблюдения законодательства о рекламе, тогда как материалы дела свидетельствуют о законности и обоснованности решения и предписания антимонопольного органа, судом правомерно отказано в удовлетворении заявления.
Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся фактически к повторению утверждений исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права.
При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.
Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.
Излишне уплаченная за рассмотрение апелляционной жалобы платежным поручением от 19 декабря 2012 года N 43628 государственная пошлина в сумме 1000 рублей подлежит возврату закрытому акционерному обществу "Европлан" из федерального бюджета.
Руководствуясь ст. ст. 101, 110, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
постановил:
решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 30 ноября 2012 года по делу N А65-32532/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Возвратить закрытому акционерному обществу "Европлан" излишне уплаченную по платежному поручению от 19 декабря 2012 года N 43628 государственную пошлину в сумме 1000 рублей.
Справку на возврат государственной пошлины выдать.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.
Председательствующий
И.С.ДРАГОЦЕННОВА
Судьи
Е.И.ЗАХАРОВА
В.С.СЕМУШКИН
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "RDELO.RU | Рекламный менеджмент" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)